ACTIVIDAD PROBATORIA Y VALORACIÓN RACIONAL DE LA PRUEBA Por: Rodrigo Rivera Morales

Donde las leyes son claras y precisas

el oficio del juez no consiste más que en asegurar un hecho”

Cesare Beccaria, De los delitos y de las penas (1764)

“Existe entre los abogados y los magistrados

cierta tendencia a considerar como materia de inferior categoría

las cuestiones de hecho y a dar a la calificación de “pruebista”

un significado despectivo”

Piero Calamandrei, Elogio de los Jueces escrito por un abogado (1947)

“Sus enemigos, para deprimirle, decían que era el abogado del hecho.Y no se daban cuenta de que con eso hacían su mejor elogio” Ángel Ossorio, “El estilo forense”, en La palabra y otros tanteos literarios (1945)

“Los metafísicos de Tlön no buscan la verdad,

ni siquiera la verosimilitud: buscan el asombro”.

Jorge Luis Borges, “Tlön, Uqbar, Orbis Tertius”,

en Ficciones (1944)

“Por un lado era inverosimil; por otro, era natural”.

Albert Camus, El extranjero (1947)

Capítulo I: La prueba

1.- Concepciones sobre la prueba

1.1. Noción científica de prueba

La palabra “prueba” tiene un uso amplio en el mundo del saber y la práctica cotidiana. En casi todas las ciencias se aplica este concepto, con una connotación más o menos similar. Inicialmente se construyó como forma de argumentar acerca de una idea o una propuesta explicativa, por ejemplo, un teorema; más tarde con la aparición del método inductivo se aplicó a los hechos, lo que modificó el significado del término “prueba”. Probar se vinculó entonces a la demostración de un hecho o fenómeno, a sus relaciones, a sus causas y efectos, o bien a la manipulación del mismo. De manera, que todos los operadores de las diversas disciplinas científicas tienen que probar sus tesis o hipótesis. Probar en este sentido es convencerse y convencer de la existencia o de la verdad de algo. Probar es, pues, producir un estado de certidumbre en la mente de una o varias personas de la existencia o inexistencia de un hecho, o de la verdad o falsedad de una proposición. Puede decirse, también, que probar es evidenciar algo, o sea, lograr que nuestra mente lo perciba con la misma claridad con que los ojos ven las cosas materiales.

En ciencias, una prueba es un hecho conjeturado por alguna teoría cuya presencia o ausencia sólo es compatible con determinada(s) teorías científicas. Así las pruebas permiten discriminar qué teorías científicas pueden dar cuenta adecuadamente de cierto conjunto de hechos y cuáles no. Además, una prueba también tiene connotaciones de experimento en el significado científico, ya que en este campo, habitualmente se cambian los parámetros de las pruebas o ensayos que se están experimentando para poder verificar los resultados y determinar diferentes resultados.

En el Diccionario de la Real Academia Española se dice que prueba es “Razón, argumento, instrumento u otro medio con que se pretende mostrar y hacer patente la verdad o falsedad de algo. Prueba de algo, partiendo de verdades universales y evidentes” o Comprobación, por hechos ciertos o experimentos repetidos, de un principio o de una teoría.

El problema de la prueba no es un problema distintivo de la ciencia del derecho. La necesidad de construir el fundamento racional de conocimientos que pertenecen al campo de la experiencia empírica y no al de la lógica demostrativa resulta común a diversos sectores del conocimiento .

Así pues, en general, en las ciencias el concepto probar está vinculado a los conceptos de demostración y/o contrastación. Véase, por ejemplo, en lógica formal se dice que “el razonamiento que prueba la validez de un juicio es lo que se denomina propiamente demostración” . Por su parte, Bunge prefiere hablar de contrastación y expresa que es “someter a prueba algo mediante una técnica independiente, en vez de creer ciegamente sus resultados” . El autor citado coloca un ejemplo sencillo “Cuando nos cuesta trabajo cortar la carne con el cuchillo no declaramos sin más que el bistec es duro, sin comprobar antes que el cuchillo corta aplicándolo a algo de dureza conocida, como una corteza de pan; también podemos usar una prueba de dureza que es independiente del cuchillo: por ejemplo, morder el bistec”.

Lo importante en cualquiera de esas visiones es que hay tres elementos para probar o contrastar: el hecho, la prueba y verificación. Por ello, en el campo científico –entre otras la historia, matemáticas, física, biología e incluso la sociología- los teóricos de dichas disciplinas muestran prevalente y especial atención a los problemas de las bases epistemológicas y los métodos de investigación que le permitan su desarrollo. Con justa razón LAUDAN dice “Nadie con un mínimo sentido de responsabilidad intelectual, se plantearía escribir sobre la filosofía de la matemáticas sin hablar extensamente de la naturaleza de la prueba matemática. Tampoco nadie escribiría sobre la filosofía de las ciencias empíricas evitando sistemáticamente abordar la naturaleza del experimento o de la corroboración de hipótesis”. De suerte,

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