Unidad 6 Contratos Aplicables A La Empresa Mercantil Y Derecho Bursatil

6.1 Contratos mercantiles

EL CONTRATO DE UNDERWRITING (EMISION)La realidad económica de nuestro tiempo nos muestra que las empresas sólopueden mantener un grado constante de expansión y desarrollo tecnológico en lamedida que cuenten con un permanente flujo de recursos financieros.La obtención de los recursos financieros que requiere la empresa para el ejerciciode sus actividades podrá provenir del mercado de dinero o del mercado decapitales, concretándose tal situación a través de la asistencia crediticia o deaportes de capital. En el caso que las empresas decidieran por ésta última opción,es decir, por obtener recursos del mercado de capitales, la figura contractual delUnderwriting emerge como el mecanismo más adecuado para la consecución detal fin. En efecto, la técnica del Underwriting ha demostrado ser un mecanismoidóneo para canalizar la asistencia financiera requerida por las empresas, de ahíque se sostenga que su recepción y realización encamina el proceso de evoluciónde los mercados de capitales del mundo.En nuestra realidad, urgentes de conocer, estudiar y aplicar nuevos y sanosmecanismos para el desarrollo económico, la técnica representa una forma real decanalizar eficientemente los recursos financieros provenientes del normal procesode ahorro

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inversión que conlleva el mejoramiento del nivel de vida de los países.La contribución económica de esta figura radica en el gran aporte a la mencionadaevolución del mercado de capitales nacionales, a un cambio potencial dementalidad en los inversionistas, a nuevas formas o posibilidades para queempresas obtengan recursos necesarios para sus proyectos, a más instrumentosfinancieros en el mercado que permiten a los agentes económicos mejorar sucapacidad de decisión a la hora de invertir sus ahorros.IMPORTANCIAEl underwriting de un uso no frecuente en nuestro país, aunque en estos últimosaños comienza a ser notorio su empleo y esto ha ocurrido en las naci

ones en “víasde desarrollo“, adquiere relevancia por cuanto se propone la canalización de

recursos hacia las actividades productivas; propósito éste que sólo podráintentarse ante la existencia necesaria de un Mercado de Capitales que tenga unnivel de desarrollo que sea satisfactorio.

NATURALEZA JURÍDICAEl contrato de emisión y colocación de Títulos-Valores es un contrato sui géneris,que carece de legislación específica propia.Estamos en presencia de un contrato novedoso y complejo, pues no solo abarcala colaboración de títulos valores que se contempla también de diferentes serviciosde asesoramiento (particularmente en la etapa inicial, pero también durante sufuncionamiento, pues pueden presentarse en la práctica hechos que no fueroninicialmente considerados o debidamente evaluados). También debemos ponerénfasis en que se trata de una novedosa palanca de funcionamiento que, bienestructurada, puede tener una amplia dentro del área fundamentalmenteempresarial, por su ya mencionada función de financiamiento oportuno.También se ha dicho que es un contrato mercantil, respecto de lo cual debemosseñalar que si bien no se encuentra tipificado en el Código de Comercio ni enninguna de nuestras leyes y tiene características propias, nadie cuestiona sucarácter mercantil. Por otro lado, no es un contrato de comisión, pese a que elunderwriter actúa como comisionista y el emisor como comitente.ELEMENTOS PERSONALES DEL CONTRATOLA EMISORA.- La entidad que encarga la emisión es obviamente aquella querequiere fondos que no puede o no quiere obtener a base de créditos bancarios ofinancieros, ni tampoco encuentra eco en sus accionistas para un aumento decapital. Desde luego que por tratarse de una compleja operación financiera yordinariamente de grandes números, se necesita la intervención del órganocorrespondiente para que se apruebe la emisión, siendo este tema relacionadocon la existencia de poderes suficientes para actos de enajenación.EL UNDERWRITER.-

El underwriter, también denominado “la colocadora“, es la

empresa especializada en esta clase de operaciones que se hace cargo delservicio de colocación de las acciones o bonos emitidos. Lo usual es que sea unapersona jurídica con una solvencia económica y pleno conocimiento del mercado.Como en el caso anterior y por tratarse de un contrato oneroso, se requierepoderes suficientes para celebrarlo.TÍTULOS OBJETO DEL CONTRATOLa doctrina considera que el underwriting es una operación típica del mercado decapitales y no del mercado del dinero, diferenciándose ambos tipos de mercadofinancieros en la amplitud del plazo de los títulos que circulan en él. En el mercadode capitales se negocia con instrumentos de mayor madurez y riesgo que los

cortos plazos (no mayor de un año), considerados como sustitutos cercanos deldinero.EMISIÓN Y COLOCACIÓN DE LOS TÍTULOS.- Esta última etapa del proceso seinicia con la emisión de los títulos y culmina con la colocación de los mismos.La colocación puede realizarse en forma pública o privada, aunque lo usual es loprimero, por medio de una campaña de promoción de los títulos, utilizándosecomo medio de difusión un documento que en el mercado norteamericano se

llama “Offering Circular” o prospecto

, que se describe las actividades de laempresa emisora, el giro de su negocio, les características de los títulos, losestados financieros de la empresa, las perspectivas de desarrollo futuro y otrosdatos de interés para los inversionista. Este documento generalmente espreparado por el underwriter.La preparación de este documento acarrea responsabilidad para el underwriter porel contenido de la información, lo cual constituye una importante garantía para elinversionista.BENEFICIOS DEL CONTRATO.El underwriting ofrece el beneficio de otorgar a la sociedad emisora la facultad deobtener el capital sin esperar la colocación paulatina de los valores. Por otro ladorespecto de la banca de servicios financieros por cuanto se halla en óptimascondiciones para prestar el servicio derivado del contrato de underwriting a lasgrandes empresas que revisten la forma de sociedades por acciones ya que por larelación que tiene con sus clientes conoce a sus compradores y proveedores ysabe también que otras empresas o personas tienen interés en participar en elcapital de aquella.CONTRATOS DE FRANQUICIAS.El perfil del franquiciadoSi bien el sistema de franquicia ofrece importantes ventajas respecto a abrir unnegocio por cuenta propia, también exige una serie de requisitos y obligacionesque no todo emprendedor es capaz de asumir. Y no hablamos sólo de requisitoseconómicos. El franquiciatario ideal debe poseer una

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