Como Nace El Derecho

MONOGRAFÍAS JURÍDICAS

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CÓMO NACE EL DERECHO

Tercera reimpresión

de la tercera edición

por

FRANCESCO CARNELUTTI

TRADUCCIÓN DE SANTIAGO SENTIS MELENDO y MARINO AYERRA REDÍN

INTRODUCCIÓN.

DERECHO Y JURISTAS

Tratemos, ante todo, de definir estos dos términos. En forma aproximativa, se entiende,

como conviene para tener un punto de partida.

Estoy seguro de que en la mente de mis oyentes la palabra derecho suscita la idea de ley;

incluso, la de esos conjuntos de leyes que se llaman códigos. Es una definición empírica, pero

provisionalmente podemos aceptarla: un conjunto de leyes que regulan la conducta de los hombres.

Ya veremos cómo y por qué. Por lo demás, es la definición predominante, hasta ahora, también

en el campo de la ciencia.

¿Y los juristas? Diríase que son obreros del derecho. También esto está bien. El parangón

del derecho con una manufactura es cómodo y nada tiene de casual: los juristas son los que fabrican

el derecho. Obreros, bien está; pero obreros calificados, y tan es así, que antes de fabricarlo,

lo estudian; lo estudian precisamente en la Universidad.

Basta, sin embargo, una mínima experiencia para demostrar que a fabricar el derecho concurren

también obreros no califícados; en efecto, las leyes se hacen en los parlamentos, y hoy los

parlamentos, más todavía con el sufragio universal, no le componen únicamente de juristas. Verdad

es que los proyectos sobre los cuales discute y delibera el parlamento, los preparan casi

siempre juristas; pero a menudo esos proyectos se modifican; y de todos modos, los no juristas,

aun cuando no forman por sí solos las leyes, ciertamente cooperan a su formación. Ocurre incluso

en este procedimiento lo contrario de lo que vemos en las fábricas, en las cuales los peones ejecutan

las órdenes de los albañiles; en efecto, en el parlamento son los peones los que predominan

o pueden predominar por lo menos. Las leyes, pues, están hechas, si no precisamente solo, por lo

menos también por hombres que no han aprendido a hacerlas.

Ahora bien, hay que agregar que el derecho cuando sale de la oficina legislativa, no es sin

más un producto acabado; por el contrario, para que sirva al consumo, debe ser sometido a una

elaboración ulterior. A la verdad, ¿qué es lo que hacen los jueces, sino algo que puede ser eficazmente

equiparado al tejido de la lana hilada o cardada? Si bastasen las leyes, no habría necesidad

de los jueces, ¿no es verdad? También los jueces, pues, son obreros del derecho.

Entre el legislador y el Juez la diferencia, aproximadamente, la intuyen todos: el primero

forma las leyes, el segundo las aplica. Pero no es

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