“LA GARANTÍA JURISDICCIONAL DE LA CONSTITUCIÓN” DE HANS KELSEN

Luis Antonio González Liévano

“LA GARANTÍA JURISDICCIONAL DE LA CONSTITUCIÓN” DE HANS KELSEN

Hans Kelsen,

Kelsen, nos habla de las democracias parlamentarias de Europa surgidas de monarquías constitucionales. “La teoría jurídica de la monarquía constitucional” tiene todavía en la actualidad , en la que esta forma de Estado tiende a pasar al segundo plano; Podríamos decir que la monarquía constitucional es una forma de democracia que le quita poder al monarca a diferencia de la monarquía absoluta, pero no es así,  ya que, tiene, como consecuencia, una doctrina que, en varios sentidos, se encuentra guiada por el deseo de hacer creer que la disminuci6n del poder que ha sufrido el monarca (antes absoluto) es pequeña e insignificante tratando incluso, de disimularla completamente. 

Nos habla también, que en la monarquía absoluta, la diferencia entre el grado que ocupa la Constitución y el grado que ocupan las leyes es teóricamente posible; sin embargo esta distinción no juega prácticamente papel alguno ya que la Constitución consiste en un solo principio: “toda expresión del monarca es una norma jurídica” 

Aun así cuando se da la transición a la Monarquía Constitucional, guarda una modificación decisiva, que es, la creciente importancia que adquiere la constitución, la existencia de esta norma, donde se establece que las leyes no pueden ser hechas sino de una cierta manera, que es con la colaboración de la representación nacional (hoy en día poder legislativo); esta norma no puede ser modificada tan simplemente como las otras normas, para modificarla se tendrá que entrar al estudio (mayoría calificada, votación múltiple, asamblea constituyente especial), estos hechos explican el desplazamiento que tuvo el poder decisorio en la monarquía constitucional.

Se podría pensar que en la monarquía constitucional debería ser el sistema propicio para el estudio de la constitucionalidad de las leyes y de las propias garantías de la constitución; sin embargo fue exactamente lo contrario.

Kelsen, menciona un “referendo ministerial” (el ejercicio de un control constitucional), que es, la que vincula una responsabilidad al acto del monarca, pero la responsabilidad ministerial carecía de interés practico, en el sistema de la monarquía constitucional, en la medida en que se encuentra dirigida contra los actos del monarca y no funciona cuando se trata de vicios en el procedimiento legislativo que incumbe al Parlamento, puesto que es el mismo Parlamento el que la pone en practica.

Hans Kelsen, establece una Noción de Constitución a partir de la “teoría de la estructura jerárquica del orden jurídico”, señalando que a pesar de múltiples transformaciones, el concepto de Constitución ha conservado siempre la idea de un principio supremo que determina por entero el orden estatal y la esencia de la comunidad constituida por ese orden, es decir; La constitución constituye un principio donde se expresa jurídicamente el equilibrio de fuerzas políticas en un momento determinado, es también la norma que regula la elaboración de las leyes, en pocas palabras, es el asiento fundamental del Orden Estatal.

Kelsen, nos habla sobre cuatro tipos de garantía para la protección de la constitución, que son medios generales que la técnica jurídica moderna ha desarrolado en relación a la regularidad de los actos estatale en general; son las garantías preventivas o represivas, personales u objetivas.

Las garantías preventivas o represivas tienden a prevenir o reaccionar, contra la realización de actos irregulares o una vez realizados, tienden a impedir la reincidencia en el futuro, reparar el daño que se ha causado, a hacerlo desaparecer y, eventualmente, a remplazarlo por un acto regular, los dos elementos pueden, naturalmente, estar unidos en una sola y misma medida de garantía.

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