Como es La Historia jurídica como historia de textos

La Historia jurídica como historia de textos

Según D’Ors, Otero y Gilbert (con pocos seguidores), la Historia del Derecho es una historia de textos jurídicos.

Esta tesis se centra en la interpretación del origen, contenido y finalidad de los textos jurídicos, rechazando el estudio de factores extrajurídicos (económicos, sociales, ideológicos, etc.). Consciente de las limitaciones de este enfoque, Gilbert amplió el espectro de textos a considerar incluyendo todo aquel que transmitiera información de      relevancia jurídica.

La interpretación sincrética y conceptualista

J. Lalinde propuso una tesis sincrética que defiende la naturaleza bifronte de la Historia del Derecho como ciencia histórica ya a la vez como ciencia jurídica.

Propone asimismo una Historia del Derecho considerada como Historia del pensamiento jurídico.

La Historia del Derecho como especialidad de la Historia

Tomás y Valiente propone el retorno a los planteamientos de Hinojosa, y plantea la Historia del Derecho como una especialidad de la Historia.

Realmente, desde un punto de vista historiográfico, no existe la Historia, sino las Historias. Así, la Historia del Derecho podría considerarse una especialidad de la Historia en la medida en que determina un objeto y método específicos respecto a otras disciplinas. Pero en tal caso, más que considerar tales disciplinas como “especialidades de la Historia”, parece más apropiado caracterizarlas como disciplinas autónomas.

Como Ciencia Jurídica        

1. En razón del objeto del conocimiento (derecho del pasado)
2. Técnica Jurídica
3. Evolución de las instituciones jurídicas  

Surgimiento de la Historia del Derecho

*Proviene principalmente del Sistema Jurídico Occidental→ Derecho Romano

*Aristóteles decía que allí en la ciudad había normas, realizadas por el hombre

*Se descubren dos mundos, uno que ejerce normas naturales aplicables en cualquier  tiempo y lugar, que son universales, no contingentes (que no cambian). Son las no creadas por el hombre, como la física, matemática, etc. A este mundo natural se lo distingue del mundo que cambia, aquella que el hombre realiza, el contingente, el de las normas hechas por el hombre, el mundo artificial.

*Siglo XI en Europa→ Edad Media

     Descubrimiento de documentos del Derecho Romano, el código de Justiniano, emperador romano (contiene varios documentos como el digesto y los institutos de Gallo→ libro para enseñar derecho)

Función de la Historia del Derecho
El derecho es natural producto de la sociedad, cada una tiene fines éticos y económicos, que no son otra cosa que los fines del derecho. Es el conjunto de principios regulantes de la organización que cada sociedad naturalmente se da o asume para alcanzar sus propios fines (Materia del Derecho).

La formulación de normas singulares no son más que la formulación parcial de los principios de aquel ordenamiento jurídico, y estas normas singulares son impuestas como normas de conducta, de conformidad con aquel ordenamiento del cual depende la posibilidad de alcanzar los fines sociales, estas normas son entonces, normas del derecho.

Objeto→ el cometido de esta materia es estudiar el origen y transformaciones del derecho a través del tiempo, debe de tener como norte y sentido de orientación el derecho del propio país, pero ello no impide que durante el tratamiento periodologico de los sistemas jurídicos se estudien diversos elementos formativos o de recepción y los procesos de expansión de derecho así gestado.

Bascuñan Valdez dice que es un arte que tiene por finalidad el conocimiento, la reconstrucción, la valoración  y la exposición del derecho en cuanto proceso.

Métodos de estudio:

1. Método de las ciencias históricas →Se utiliza el método histórico para entender el derecho, mediante la relación de acontecimientos en lugar y momento, para explicar lo que sucede en el plano jurídico

I-Para la dogmatica, no se toman en cuenta las circunstancias de cada época, sino que considera cada institución o norma en forma abstracta, para esta posición el derecho es estudiado como un sistema cerrado ubicado en cada una de esas épocas que se predeterminan.

II-Para la posición histórica institucional, no se van a considerar los caracteres de las épocas ni tampoco los sistemas totales de derecho, se parte del estudio de las distintas etapas que ha sufrido cada instituto que puede coincidir o no con las otras.

1. Método Jurídico→ parte de la base de determinar que es el derecho, primero se debe determinar que se entiende por derecho. Una vez hecha esa determinación, la posición que se tome aquí va a depender de la orientación que se siga. Para la orientación histórica y la dogmatica el derecho es lo que actualmente es derecho.

Corrientes del derecho

IUSNarutalismo → la primera que nace, existen normas de justicias y equidad universales. Hablar de iusnaturalismo es hablar del derecho natural y de cómo debemos contemplar la concepción del derecho positivo. De acuerdo con Nino, citado por Whitaker y Rogelio Larios en su obra el iusnaturalismo sostiene que existen principios morales y de justicia universalmente valida que conforman el derecho natural.

Si nos referimos al derecho natural hablamos de los principios ideales validos según los cuales debe fabricarse el derecho humano, es decir, el derecho positivo, este es una percepción de Recasens, estos llamados principios ideales constituyen aquello que la razón, referida a la esencia del hombre, a la llamada naturaleza humana requiere respecto de las relaciones entre humanos, y a las relaciones en sociedad, por ende debemos entender que estos citados principios deberán tener una validez en sí mismos.

Debemos de comprender que los principios a que se refiere Recasens, no son principios puesto por el hombre, sino que son naturales con una inmensa validez, por lo cual no están sujetos al arbitrio humano.

Positivismo→ El objeto único de estudio del derecho es la norma jurídica (Dogmatica Jurídica). El positivismo es característicamente anti metafísico y comúnmente antirreligioso, estese remonta al menos al siglo XIX, pero uno de sus principales seguidores Hans Kelsen llega a representarlo en el siglo XX.

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