La Costumbre Administrativa
Enviado por davidani • 8 de Noviembre de 2012 • 309 Palabras (2 Páginas) • 1.291 Visitas
La costumbre
15. La costumbre surge como fuente de derecho cuando hay el convencimiento
popular abonado por una práctica y un cumplimiento usual, de que una regla
determinada de conducta humana es una norma jurídica. Pero la costumbre no
puede ser admitida como fuente de derecho administrativo a menos que una ley
expresamente la autorice, pues las constituciones prohiben generalmente que nadie
sea obligado a hacer lo que la ley no manda ni privado de lo que ella no prohibe.
Vimos ya que una excepción surge de la naturaleza misma de la función administrativa
(en el caso de los reglamentos), pero aquí no se puede hallar argumento
positivo alguno que la introduzca; por otra parte, incluso en el derecho privado
(así, el Código de Comercio; y en materia de patentes y marcas) la tendencia es
que para que la costumbre adquiera relevancia jurídica es necesario que una
norma legislativa la autorice o reconozca como tal.
La costumbre no es pues fuente de derecho administrativo y la administración
no puede en consecuencia crearse obligaciones, ni derechos frente a los
particulares por observar habitualmente una determinada conducta: A pesar de
que una costumbre o práctica administrativa tenga observancia usual y exista
el convencimiento de que constituye una norma jurídica de tipo imperativo, la
misma carece de todo valor como fuente de derecho administrativo; lo que no quita
que si la administración tenía facultades concedidas por la ley para imponer una
norma idéntica a la que surge de la costumbre, la misma sea válida: pero ello
surge de la ley misma y no de la costumbre.
No hay que confundir tampoco la costumbre, que es convencimiento popular
abonado por la práctica, con la “costumbre” que ha sido aceptada y hecha efectiva
por la jurisprudencia: En tal caso la regla de que se trate no vale por ser
consuetudinaria, sino por ser jurisprudencial; se aplica no porque la gente esté
convencida de que es una norma jurídica y siempre la haya cumplido, sino porque
los tribunales así lo han querido.
...