Temas de derecho administrativo contemporaneo

Temas de Derecho administrativo contemporáneo

Jaime Vidal Perdomo

Gloria amparo Rodríguez

Discrecionalidad administrativa

• La importancia del tema del poder discrecional de la administración radica en nuestra organización político administrativa y en plano jurídico constituye la fiel balanza entre el poder de la administración y de los derechos de los administrados frente al Estado.

• Eduardo García de Enterría afirma “la cuestión del control judicial del ejercicio de las potestades discrecionales de la administración es una tema de la teoría del derecho. Se encuentra en los orígenes del derecho administrativo y cada época. El tema central en derecho administrativo es ¿si verdaderamente de qué trata el derecho administrativo  sino es del control de la discrecionalidad?

• La discrecionalidad es la calidad discrecional, es lo que se hace libre y prudencialmente. La potestad gubernativa en las funciones de su competencia que no están regladas.

• La discrecionalidad implica un previo discernimiento al actuar, ponderando circunstancias de modo, tiempo y lugar que, se pueda tomar luego un determinación consciente en uno u otro sentido, pero siempre ajustada al raciocinio previo sobre cada caso concreto.

• Ella se opone a actuar caprichosamente, disparado, azaroso, arbitrario o un proceder meramente mecánico.

• Actos del hombre: unidad de subsistencia, unidad del ser, pero ellos no tiene conciencia de ella.
• Actos humanos: es inteligente y espiritual, tiene conciencia.

• La libertad de actuar, es la mas notoria característica, porque es una ponderación en el juicio, equilibrio de la razón, valoración de hechos y circunstancias, capacidad analítica en la apreciación de los fenómenos.

• Es indispensable en la vida humana, por tanto el Estado (regula las relaciones de los individuos) en el orden legislativa, la actividad judicial y la función administrativa. Es una herramienta de la democracia.

Discrecionalidad en el derecho administrativo

• La discrecionalidad es la herramienta jurídica que la ciencia del derecho entrega a la administración para que la gestión de los intereses sociales se realice respondiendo las necedades del momento.
• Se concreta en la potestad del titular de la función administrativa para ponderar los hechos y circunstancias de modo, tiempo y lugar que motivan su decisión en cada caso.
• La discrecionalidad administrativa o poder discrecional es la función administrativa al ejercerla en cada caso especifico para apreciar los hechos y las circunstancias que motivan su decisión y escoger entre dos o mas soluciones, siendo todas validas para el derecho.
• Para ejercer una competencia discrecional se refiere esencialmente al merito de la decisión o a la oportunidad de la expedición de la misma.
• Es independiente a la legalidad y oportunidad: se hace referencia a un valor jurídico y a un valor técnico respectivamente, la legalidad surge de la sujeción a una norma expresa fijada por el legislador.
• Proporciona a la autoridad quien le ha sido atribuida, la posibilidad para escoger entre las diferentes opciones, todas validas para el derecho, se esta haciendo referencia al concepto de legalidad, lo que no implica que este por fuera de la ley, pues todo se concreta el ejercicio del poder estatal debe ejercerse dentro del marco jurídico que en cada caso especifico estará estructurado en el principio de legalidad, en que se afirma una discrecionalidad legal.
• En un estado social, es la satisfacción del interés general quien rige de tal manera los valores de oportunidad y conveniencia también deben tenerse en cuenta para un control de legalidad del acto administrativo.
• La discrecionalidad tiene sus propios limites.

En el Estado social de derecho y principio de legalidad

• en el estado de derecho, esta sometido a la normalidad jurídica y el fin de su actividad, es la realización o cumplimiento del Derecho. Es por eso, que el principio de legalidad, en los actos jurídicos deben respetarse la jerarquía. La finalidad es la garantía de la libertad individual. Los principios del Estados de derecho están instituidos y conformados por el principio de división de poderes que tiene como máxima la liberad. Perdigue la sujeción de los órganos a la norma jurídica son instrumentos los órganos.
• En el Estado  social de derecho la sujeción de la actividad estatal al ordenamiento jurídico que garantiza la actuación controlada por parte de los órganos que conforman las ramas del poder publico. La seguridad jurídica proporciona la legalidad a la efectividad de los derechos humanos. Se desarrolla en 3 principios orgánicos la legalidad, independencia y la colaboración del poder publico para el cumplimiento de los fines del Estado.

• El poder discrecional en la administración: se halla inscrito en un Estado social de derecho que se debe ejercer de acuerdo al principio de legalidad, este puede ejercerse en el marco como principio condicionador fundamental de la satisfacción del interés publico.

 Facultad reglada y facultad discrecional

• La función administrativa esta demarcada por el principio de legalidad .
• La facultad reglada existe facultad discrecional, es aquella en la cual un funcionario tiene la facultad de elegir para decidir teniendo en cuenta el imperativo del interés publico.

Clases de discrecionalidad  (pluralidad de funciones en Estado social y democrático de derecho)

1. La discrecionalidad reglamentaria: esta sometido a un régimen jurídico, en que cual distingue en el reglamento se dicta en ejecución o desarrollo de una ley o como reglamento independiente por iniciativa, el margen de discrecionalidad esta sometido al limite de los principios generales del derecho.

“Artículo 189. Corresponde al Presidente de la República como Jefe de Estado, Jefe del Gobierno y Suprema Autoridad Administrativa: 

11. Ejercer la potestad reglamentaria, mediante la expedición de los decretos, resoluciones y órdenes necesarios para la cumplida ejecución de las leyes.”

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