Kelsen Normas Preexistentes

Relación entre acto judiacial y la norma prexistente aplicada en dicho acto

A) determinación del acto judicial exclusivamente por el derecho adjetivo

la decisión del tribunal representa una norma individual, crada sobre la base de una norma general del derecho legislado o consuetudinario. (es creada sobre la base de la constitución)

tiene que hallarse determinada siempre por una o mas normas generales YA EXISTENTES.n

normalmente los tribunales se encuentran ligados por normas generales que determinan el procedimiento en que sus decisiones han de fundarse, asi como el contenido de estas.

Puede pasar que el legislador se limite a establecer tribunales y que el orden jurídico autorice a estos para decidir los casos concretos de a cuerdo a su criterio.

B) Determinación del acto jurisprudencial por el derecho substantivo.

Si la función del tribunal se encuentra regulada por derecho substantivo y adjetivo, este puede encontrarse ligado en grados diferentes.

por ejemplo, si se tiene que dictaruna resolución judicial, lo normal es que el MPo un particular demandante sostenga ante el tribunal que determinado individuo ha violado un deber jurídico, sea cual sea, antijurídico, penal o civil, para ello el tribunal establece si el orden jurídico contiene o no la normal general invocada. Si este encuentra que la regla es válida tiene el deber de hacerla cumplir. Si no hay tal regla que imponga la obligación el tribunal puede determinar en dos formas distintas:

1. El tribunal esta obligado a absolver al acusado o rechazar la demanda.

2. Puede el tribunal aplicar el derecho substantivo , en cuanto dice que el orden jurídico positivo no obliga al reo o al demandado a conducirse en la forma pretendida por el MP o por el demandante.

C) Arbitrio del tribunal (El juez como llegislador)

En caso de que no haya una norma general que determine la obligación del reo o demandado que el MP o el demandante consideran violada el tribunal está autorizado por el orden jurídico para su resolución en forma discreta, ya sea condenando o absolviendo al al demandado.

El triunal esta autorizado a ordenar una sanción contra e reo o el demandado, aun cuando falte una norma general como insatisfactoria, injusta o inicua. ESTA OBLIGADO A CREAR.

Entre este caso y aquel en que el tribunal aplica normas de derecho substantivo ya existentes, solo media una diferencia de grado.

Al prescribiruna sanción el tribunal es siempre legislador, en cuanto crea el derecho.

La resolución del tribunal nunca puede hallarse determinada por una norma general, ya existente, del derecho substantivo, hasta el grado de que esa norma que el tribunal aplica, sea, por decirlo así simplemente reproducida por la individual constitutiva de la decisión.

La individualización de la norma en general por una decisión judicial, es siempre una

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