Eficacia y legitimación cultural del derecho

1. Introducción

El concepto de eficacia social del derecho está en continua elaboración dentro del

análisis e interpretación del mundo jurídico. A ello contribuye la prolífica labor de la filosofía

jurídica y social y de la sociología del derecho en general. La sostenida construcción

conceptual breva en la diversidad de la experiencia social y normativa que comprende su

análisis. Pero sin lugar a dudas, se trata de un contenido al que se acude para explicar y

justificar las alternativas del derecho en la vida social, y por ende se lo cita íntimamente

vinculado a las condiciones de legitimación de un orden jurídico- político.

2. Eficacia y legitimación cultural del derecho

Es común que la eficacia se asocie a los presupuestos de legitimación del derecho. Su

abordaje tiende a circunscribirse bajo la perspectiva analítica, y usualmente también se lo

acota al mero ámbito de la norma legal. Sin embargo debe tenerse en cuenta que la eficacia

jurídica no es una simple incidencia práctica, sino que su eventualidad está asociada a una

cadena de mandatos disponibles culturalmente. Tales mandatos, pueden reputarse de

autoridad cultural1 y por ende son reconocibles e internalizables dentro del medio social.

Aquellos mandatos que en última instancia resultan de pretensión prescriptiva -como

parecen ser los reputados de Derecho-, se sostienen en la medida que tal significación (la de

autoridad cultural) abona el sentido de las acciones individuales2. Dichos mandatos de

autoridad cultural no necesariamente se corresponden con las relaciones de producción y

dominación vigentes –aunque éstas hayan tenido mucho que ver en su gestación-, sino que

han podido quedar sedimentados como vestigio cultural3, dentro del discurso legitimador de

la realidad4, a partir de una fuerte constricción emocional a sus contenidos. También han

* Profesor de la Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires. Maestrando de la Maestría en Teoría y Práctica de la

Elaboración de Normas Jurídicas.

1 Conf. M. Horckheimer, “Autoridad y familia” (“Studien uber Autoritat und Familie”, Paris,1936)

2 Al referirnos a mandatos de autoridad cultural debemos tener presente el carácter de las relaciones de autoridad que se

imprimen en el medio social, las que no están constrictas a las relaciones de trascendencia política, sino que además

comprenden a éstas. Específicamente hacemos alusión a relaciones de mando- obediencia, sostenidas por la mediatización

comunicativa del lenguaje, cuya concreción material no tiene estricto carácter de interacción personal, aunque la supone en

última instancia en orden a su aplicación coercitiva.

3 Aunque se hayan modificado las condiciones relacionales originarias (conf. Horkheimer, ob. cit.)

4 Este concepto puede ser abordado desde la sociología del conocimiento (conf. T. Berger y P. Luckmann, “La Construcción

Social de la Realidad”, Amorrortu, 1984). Entiéndase desde esta perspectiva al discurso legitimador, como un orden simbólico

constituido por el cúmulo de conocimientos socialmente disponible, en una sociedad y tiempo determinado, que cobra

relevancia de validez y verdad sobre la realidad explicando y justificando el carácter de sus comportamientos institucionales, a

la vez que establece una referencia actitudinal que incide en el sentido de las acciones y por ende controla en gran medida el

alcance de la interacción social. También dicho discurso legitimador merece ser analizado a la luz de la concepción gramsciana,

(conf. A. Gramsci, “Quaderni dei carcere”, “Cuadernos de la Cárcel”, México, Era, 1981) en el que el marco ideológico que

prescribe, importa un condicionamiento hegemónico, dispuesto por los grupos con predomino estructural en las relaciones de

producción.

Maestría en Teoría y Práctica de la Elaboración de Normas Jurídicas

Departamento de Posgrado - Facultad de Derecho - Universidad de Buenos Aires

Maestría: ceenj@derecho.uba.ar URL: www.derecho.uba.ar/revistaceenj/

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Año II – Número IV – Diciembre de 2006

podido consolidarse por el alto impacto moral de sus determinaciones, las que a la postre

son reproducidas por los procesos de socialización que están rutinizados en la experiencia

cotidiana, y que se ven continuamente intensificados por los aparatos de reproducción

ideológica5.

En ese orden de ideas, al evaluarse los presupuestos de legitimación social del

derecho para identificar la eficacia social del mismo, debiera reclamarse un abordaje

complejo -quizá transdisciplinario-, que involucre: a) el relevamiento de los supuestos

históricos concretos y situados del medio social cuyo Derecho se aborde; b) el contexto

explicativo de las condiciones de dominación y comunicación imperantes en el mismo; y c) la

adecuada interpretación de las exigencias estructurales impresas por los estándares de

producción existentes en aquel.

Quizá, tal conspicua tarea exceda los propósitos del presente artículo. Sin embargo,

su sugerencia nos permite aventurarnos en un corte metodológico de restricto alcance, que

puede de alguna manera aportar elementos significativos a tal pretensión teórica.

3. Eficacia y presupuestos de legitimación social del Derecho

En general, podrían establecerse tres presupuestos respecto de la legitimación social

del derecho:

1. Presupuestos de validez y vigencia (aquellos que hacen que los contenidos puedan

ser reputados como válidos y vigentes por la teoría jurídica) cuyo análisis corresponde al

discurso de los teóricos del derecho positivo, y que en gran medida reconoce la elaboración

de la filosofía analítica;

2. Presupuestos axiológicos (aquellos que hacen que los contenidos puedan ser

valuados como justos desde las perspectivas filosóficas), cuyo análisis involucra en general a

todos los filósofos del derecho, a la filosofía política y a la ética social; y

3. Presupuestos de eficacia (aquellos que hacen que su aplicación pueda ser

acreditada por medios empíricos), cuyo análisis corresponde a la esfera de interés

prominente de la sociología jurídica6.

Como de alguna manera lo expone Soriano7, la validez, la vigencia , la justicia y la

eficacia, se presentan como elementos interconexionados e interdependientes8 cuando se

propone

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