La entrada del fideicomiso en el Perú

INDICE

DEDICATORIA 1

INTRODUCCIÓN 2

1 DEFINICIÓN 7

2 NATURALEZA JURÍDICA 8

3 OBJETO Y FINALIDAD 10

4 PARTES QUE INTERVIENEN 12

4.1 FIDEICOMITENTE 12

4.1.1 OBLIGACIONES 13

4.1.2 DERECHOS 14

4.2 FIDUCIARIO 15

4.2.1 OBLIGACIONES 16

4.2.2 DERECHOS 18

4.2.3 RESPONSABILIDAD FIDUCIARIA 18

4.3 FIDEICOMISARIO 19

4.3.1 OBLIGACIONES 19

4.3.2 DERECHOS 20

5 PATRIMONIO FIDEICOMETIDO 20

6 CARACTERÍSTICAS ESENCIALES DEL CONTRATO DE FIDEICOMISO 21

7 MODALIDADES DE FIDEICOMISO 22

FIDEICOMISO SECRETO 22

FIDEICOMISO SUCESIVO 22

7.1 FIDEICOMISO VITALICIO 23

7.2 FIDEICOMISO CULTURAL 23

7.3 FIDEICOMISO FILANTRÓPICO 24

7.4 FIDEICOMISO DE TITULACION 24

7.5 FIDEICOMISO DE GARANTIA 25

7.5.1 CLÁUSULAS RELEVANTES EN LA CONSTITUCIÓN DEL FIDEICOMISO EN GARANTÍA 26

7.5.2 VENTAJAS DEL FIDEICOMISO DADO EN GARANTÍA 26

7.6 FIDEICOMISO DE INVERSION 28

7.7 FIDEICOMISO DE ADMINISTRACION 29

7.8 FIDEICOMISO TESTAMENTARIO 30

7.9 FIDEICOMISO DE SANEAMIENTO O LIQUIDACIÓN DE EMPRESAS 31

7.10 FIDEICOMISO PÚBLICO 32

7.11 FIDEICOMISO EN FAVOR DE PERSONAS INDETERMINADAS. 32

7.12 FIDEICOMISO FINANCIERO 33

INTRODUCCIÓN

La entrada del fideicomiso en el Perú se produce en una época en que el sistema financiero nacional atravesaba un proceso de reformas para hacer frente a la crisis financiera que aquejó al país en los años 1929-1930, tras la caída de los precios internacionales como consecuencia de la crisis mundial .

A fin de promover el crecimiento económico del país, se aprobó la primera Ley General de Bancos del Perú, mediante D.L. Nº 7159, de 23 de mayo del año 1931, introduciéndose importantes modificaciones para el sistema financiero . Esta ley acogió entre una de sus novedades legislativas al fideicomiso, como una operación financiera que podían desarrollar los bancos, aunque no se estableció mayores disposiciones para su práctica .

Después de más de sesenta años de vigencia de la Ley de Bancos de 1931 , fue el D.L. 770, de 30 de octubre de 1993, por el que se aprueba el nuevo texto de la Ley General de Instituciones Bancarias, Financieras y de Seguros, que explícitamente instituyó el fideicomiso como el negocio jurídico por el cual una persona transfiere uno o más bienes a otra persona quien se obliga a utilizarlos en favor de aquél o de un tercero beneficiario .

En 1996, la regulación fue transpuesta en el Texto Concordado de la Ley General del Sistema Financiero y del Sistema del Seguros y Orgánica de la Superintendencia de Banca y Seguros, de 6 de diciembre del mismo año, que derogó a la Ley General de Instituciones Bancarias de 1993. Las disposiciones del Texto Concordado regularon integralmente el fideicomiso, anexando importantes precisiones sobre su alcance jurídico, el dominio fiduciario, las características de cada clase de fideicomiso, la obligatoriedad de la publicidad del contrato y otros aspectos.

El fideicomiso fue utilizado desde los años noventa para procesos de privatización y administración de carteras crediticias . En el 2003 ya estaban en marcha fideicomisos sobre derechos de cobro o flujos dinerarios y en los años siguientes fideicomisos de toda clase, con importantes volúmenes de crecimiento. A 31 de diciembre del 2005 ya se registraba una cantidad superior a 39.451,93 millones de dólares manejados en patrimonios fideicomitidos.

Las cifras de los fideicomisos constituidos durante estos tres últimos años demuestran que su utilización, cada vez más, va en aumento. Sólo en el 2010 el mercado fiduciario creció en un 47% frente a 2009 , siendo los sectores de infraestructura, construcción e inmobiliario los que utilizaron más fideicomisos durante esa gestión. Para el 2011 se preveía tener también un crecimiento del 20%, con lo cual, se puede decir que su ritmo de crecimiento en el país es realmente importante.

Este notable desarrollo se ha visto favorecido por las actualizaciones que la normativa ha recibido desde 1996, puesto que establece una regulación adecuada a las exigencias actuales para la puesta en marcha de este tipo de operaciones financieras; así como por la participación de la inversión privada en grandes proyectos de interés nacional.

Antes de pasar a analizar de lleno la regulación del fideicomiso en la Ley General Sistema Financiero, a continuación vamos a completar este breve recorrido introductorio con dos aspectos de especial interés sobre el fideicomiso peruano:

La influencia que ejerció la institución del trust en la regulación de esta institución en el ordenamiento jurídico del país (influencia del trust);

El articulado de normas y disposiciones que actualmente regulan, de manera específica, el desarrollo y funcionamiento de las operaciones en fideicomiso (normativa).

a) Influencia del trust

En los estudios que se han realizado sobre los antecedentes inmediatos del fideicomiso, los autores nacionales reconocen la influencia que ha ejercido el derecho extranjero en la regulación de la institución y apoyan la tesis que el fideicomiso incorporado en el Derecho Mercantil peruano ha sido inspirado en el trust anglosajón .

Esta afirmación desde luego es corroborada por las propias disposiciones que desde un principio han regulado el fideicomiso. Así, lo dispuesto en el artículo 94 de la Ley de Bancos de 1931 pone de manifiesto que el fideicomiso desde su incorporación en el ordenamiento jurídico tuvo por finalidad la administración de patrimonios de terceros, a semejanza de la institución anglosajona del trust .

Otro aspecto que respalda ello, es la participación de consejeros extranjeros en la elaboración de proyectos de ley para la reestructuración del sistema bancario del país. El profesor Edwin W. Kemmerer, juntamente con otros especialistas en economía y finanzas de nacionalidad estadounidense, en abril de 1931, presentaron once proyectos de ley al gobierno , de los cuales, el proyecto de ley de la primera Ley de Bancos fue aprobada siguiéndose las recomendaciones de Kemmerer, quien tuvo presente el instituto del trust, en un propósito de asimilarlo al sistema jurídico peruano .

b) Normativa

El fideicomiso hoy cuenta con un amplio repertorio legislativo. Las disposiciones principales del fideicomiso están contenidos en el Texto Concordado de la Ley General del

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