EVOLUCION HISTORICA DEL DERECHO MERCANTIL

Evolución Histórica del Derecho Mercantil

1- La inexistencia en el derecho romano de un derecho mercantil

Sin retroceder más en el tiempo, pero reconociendo la existencia de instituciones jurídicas dirigidas a atender necesidades derivadas del tráfico comercial en todas las civilizaciones que han tenido un mínimo grado evolucionado de Derecho y de comercio, entre las que destaca Babilonia con su famoso Código de Hammurabi y Grecia, se plantea si en Roma hubo un rama del ordenamiento asimilable al Derecho mercantil. El interés en aclarar esta cuestión deriva de la decisiva influencia que tuvo el Derecho Romano en la formación de los ordenamientos continentales.

En este punto se debe aclarar, para evitar un planteamiento equívoco, que no es Derecho mercantil toda norma reguladora del comercio, sino que para que éste exista es necesaria la existencia de un Derecho especial, que regula una realidad económica concreta que es lo que la justifica. Dicho esto, hay que indicar que de manera mayoritaria tanto romanistas como mercantilistas consideran que en ningún momento hubo un Derecho Mercantil en Roma, a pesar del importante volumen del tráfico de la época y de la existencia de instituciones pensadas para el tráfico comercial. Son cuatro las principales razones argumentadas para explicar la carencia de un Derecho especial para las instituciones privadas del comercio en Roma: la falta de una ordenación corporativa mercantil; que el Derecho romano no llegó a culminar en un Derecho internacional del comercio; que la economía de Roma estaba marcada por el trabajo de los esclavos, que eran los que realizaban las compras y despachaban en las tiendas, por lo que una legislación mercantil era considerada en muchos aspectos como superflua; y la más aceptada, que la perfección y adaptabilidad del Derecho Romano, con una inestimable ayuda del pretor en la labor renovadora del Derecho (que a través de sus edictos crea el ius honorarium) y del ius gentium (que satisfacía las exigencias internacionales a las que respondió en sus orígenes el Derecho mercantil), hizo innecesario un Derecho especial separado del privado general.

A pesar de la existencia de normas que regulaban instituciones que servían de modo efectivo al tráfico mercantil y sólo a éste, no existía una sistematización de fuentes o científica diferentes al Derecho común que conformara un Derecho especial alternativo a aquél, como el que surgió en la

Europa occidental en la Edad Media, y esto es lo fundamental. De estas instituciones jurídicas especiales del Derecho romano para atender necesidades específicas del tráfico, destacan las del Derecho marítimo y bancario. Por otra parte, no se puede desconocer la importancia que el Derecho romano ejerció una gran influencia en el Derecho mercantil a través de la teoría general de las obligaciones y contratos, que será utilizada por los juristas de la Edad

Media, o por ejemplo, que allí se encuentran los precedentes de los procedimientos concursales por insolvencia del deudor.

Como gráficamente se ha dicho, para el proceso histórico del Derecho mercantil, el sistema jurídico romano es prehistoria en el sentido de génesis de la disciplina, pero con una influencia en el desarrollo de la misma que justifica el tratamiento recibido en este lugar del Proyecto Docente.

2- El derecho mercantil hasta la codificación

En la evolución histórica del Derecho mercantil se pueden distinguir dos periodos bien diferenciados: el de su delimitación subjetiva como Derecho de los comerciantes en el tráfico, y el intento ¾que resultó infructuoso¾ de definir objetivamente su concepto; y que se corresponden respectivamente con la etapa que se desarrolla desde su nacimiento en el medioevo hasta la codificación del siglo XIX y desde ésta hasta nuestros días. Estas etapas no coinciden con periodificación de la historia general, pero las edades en que esta se divide (en lo que nos interesa Edad Media y Edad Moderna por una parte y Edad Contemporánea por otra) sí nos pueden servir como referencias para entender mejor la evolución del concepto y de las fuentes del Derecho mercantil, que, en definitiva, es lo que se pretende.

Esa primera etapa del Derecho mercantil, que se caracteriza por ser un Derecho subjetivo del comerciante, ocupa parte de la Edad Media y la Edad Moderna. La Edad Media se presenta como un periodo histórico dominado por un ideal religioso de vida y por una economía feudal; y la Edad Moderna se caracteriza por una transformación progresiva de dichas notas, con la afirmación del Estado nacional como unidad política y la significación económica del mercantilismo y el cambio sociocultural de la época, con un mayor individualismo y una paulatina y manifiesta pérdida de la influencia de la teología moral de la iglesia; cambios que, como se verá, afectarán al desarrollo del Derecho

Mercantil aunque todavía sin perder ¾si alguna vez la perdió del todo¾ su orientación subjetiva.

En el plano económico, el gran comercio significó la causa de la transformación del sistema económico en un embrionario capitalismo comercial que, en su desarrollo, conducirá a un sistema de economía de mercado. Pero, al igual que los cambios en la historia se producen lentamente y no de una manera homogénea en todas las zonas geográficas, el Derecho mercantil evoluciona progresivamente y sus características no se presentan todas de la misma manera ni con la misma intensidad en una misma época y lugar. Por eso las generalizaciones a las que recurro para facilitar la exposición, no significa que la evolución del Derecho mercantil ocurriera de modo tan simplista y excluyente.

3- El comercio en la Edad Antigua

Si bien es cierto que el derecho mercantil tiene por objeto regular las relaciones comerciales, el comercio y el derecho mercantil no surgieron simultáneamente.

El comercio, entendido como el intercambio de bienes o servicios tiene su origen en el trueque.

Una vez que las sociedades se organizaron de tal forma que

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