HOLMES Y ODONELL

HOLMES

El constitucionalismo nación con cierto miedo a la mayoría, de una minoría. (burgueses y trabajadores)

El constitucionalismo es antidemocrático. La función básica de la constitución es separar ciertas decisiones del proceso democrático, es decir, atar las manos de la comunidad.

¿Cómo se puede justificar un sistema que sofoca la voluntad de la mayoría? Si tales derechos están “inscritos en la naturaleza”, pueden pasar por encima de todo consentimiento.  Democracia constitucionalmente ilimitada.

Para Hayek una constitución es solo un recurso para limitar el poder del gobierno. Los ciudadanos tienen poco dominio de sí mismos, son indisciplinados y siempre tienden a sacrificar principios perdurables en aras de placeres y beneficios inmediatos. Una constitución quita poderes a mayorías temporales en nombre de normas obligatorias.

Constitucionalismo: protege los derechos individuales de cierto grupo (dice que los cambios son imposibles)

Democracia: piensa en términos de mayoría. No piensa en derechos permanentes, perpetuos, piensa en la soberanía popular. Puede cambiar las cosas.

Ambos forman un estado de derecho (unión de dos principios dicotómicos)

Thomas Paine: “el constitucionalismo es una cadena que subordina a los vivos, es la cadena de los muertos sobre la voluntad de los vivos”

Para Paine la democracia es la regla de vida. Es una guerra contra el pasado. El viejo mundo de reyes, aristócratas y títulos hereditarios. El fraude, la efigie y la ostentación del antiguo régimen.

Los mecanismos contra-mayoritarios:

Instituciones contra-mayoritarios= conflicto entre democracia y constitucionalismo

No solo los derechos son contra-mayoritarios sino también las instituciones

Los derechos constitucionales pueden ser amenazas hacia mis derechos.

¿Qué mecanismos antidemocráticos están en la CN? Ej: bicameralismo=la idea es incluir a los pobres y los ricos, las mayorías (diputados que representan al pueblo: cámara de comunes) y las minorías (senadores que representan a la gente con plata, títulos y propiedades)

Cámara alta→ senadores

Cámara baja→ diputados

Funciones capacitadoras de la separación de poderes:

La autoridad se ha dividido para evitar excesivas concentraciones del poder. Una rama del gobierno puede frenar a otra, inhibiendo el despotismo y revelando la corrupción.

La separación de poderes es una forma de división del trabajo, que permite una distribución y una organización más eficientes de las funciones gubernamentales.

Con la separación de poderes se aumenta el poder, pero también se sostiene la democracia.

Restricciones que refuerzan la democracia:

La constitución es un instrumento de auto-gobierno, una técnica por la cual la ciudadanía se rige a sí misma. Por ende, no son restricciones, son el pueblo mismo. Una colectividad no puede tener propósitos coherentes aparte de todos los procedimientos para la toma de decisiones. El pueblo no puede actuar como una masa informe.

Los ciudadanos solo pueden imponer su voluntad por medio de elecciones celebradas sobre la base de un plan preexistente de asignación, plan que podría ser injusto o caduco. La responsabilidad de volver a fijar los límites de los distritos debe quedar fuera de la legislatura de elección popular. Para preservar la democracia, los votantes deben renunciar parcialmente al poder de asignación, es decir, deben quitarlos de las manos de representantes elegidos y responsables.

La democracia es un proceso por el cual los potenciales afectados en la decisión forman parte del proceso de discusión y sanción de leyes o decisión que los va a afectar.

Principios detrás de la democracia: autogobierno

Elementos importantes:

1. Argumentación
2. Aplicación de un principio: gana la mayoría (1 persona 1 voto)

Plebiscito= puede ser democrático pero depende de la deliberación publica que haya detrás. (Es un procedimiento jurídico por el que se somete a votación popular una ley o un asunto de especial importancia para el Estado)

En el proceso democrático hay una deliberación sustantiva y participación social. (no hay una opción de si o no).

La democracia en la CN:

Argentina siglo XIX→ Alberdi: “el sufragio universal es el sufragio de la ignorancia”

La palabra democracia fue incorporada en el 1957 en el art 14 bis cuando habla de una democracia sindical.

Hay al menos 4 mecanismos antidemocráticos en la CN, que son justificados bajo la idea de que la democracia viola derechos.

Mayorías como minorías van a violar derechos entonces el miedo a la democracia del constitucionalismo podría justificarse con el miedo de la democracia al constitucionalismo.

Constitucionalismo como autopaternalismo y paternalismo:

Autopaternalismo: el paternalismo se justifica cuando yo me impongo. Se elige. (Es el único justificado)

Las personas pueden renunciar voluntariamente a su capacidad de elegir (en algunas cuestiones), con objeto de procurar su voluntad (en otras cuestiones). La autoimposicion colectiva puede ser un gran instrumento del gobierno colectivo. Las reglas que limitan las opciones disponibles permitirán a personas y comunidades alcanzar mejor sus objetivos que si se les dejara enteramente libres. Tal es la función democrática de las restricciones constitucionales.

Paternalismo: no se elige. Son impuestas. Son medidas paternalistas justificadas.

Todos los miembros de una comunidad pueden compartir un objetivo. Pero nadie estará dispuesto a esforzarse para alcanzarlo a menos que se le asegure que otros a su vez cumplirán con sus partes. Para alcanzar sus objetivos, los miembros de una sociedad política deben aceptar disposiciones legales que aten sus voluntades.

Desanalogias entre el constitucionalismo y el dominio:

1. Las constituciones contienen diversos recursos para llamar la atención, agudizar la conciencia de las opciones, movilizar un conocimiento, hacer participar a los ciudadanos y garantizar que las opciones futuras se tomaran en condiciones en que se analicen las alternativas, se sopesen los hechos y resulte posible la autocorrección.
2. Los recursos constitucionales, como los frenos y equilibrios, no pretenden compensar la falta de temple moral, en realidad se les concibe como superiores a la virtud personal ya la fortaleza de carácter.
3. La mayoría de los instrumentos, las reglas constitucionales no son parte de un plan de acción, sino mas bien del equipo para ciertas contingencias desconocidas.

Ulises y las sirenas (ejemplo que permite justificar el constitucionalismo)

Homero→ entre los siglos VII-VII A.C

Narra el intento de Ulises de cruzar el mediterráneo en plena guerra de Troya (Ulises es el Odiseo) (en la odisea vuelve a Ihaca, NO a Troya)

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