Fuentes Del Derecho

Fuentes del derecho

La mayoría de doctrinas definen fuentes como el origen del derecho. SAVIGNY denomina fuentes jurídicas a “las causas del nacimiento del derecho general, o sea, tanto de las instituciones como de las reglas jurídicas formadas por abstracción de aquella”. Agrega que la verdadera fuente u origen es esa vida invisible del derecho en el espíritu del pueblo, en su conciencia común”

Según KELSEN, las fuentes se identifican con el fundamento de la validez y por tanto no sería diversas del derecho mismo: serían las propias normas jurídicas en cuanto sirven de fundamento de validez al proceso de creación normativa.

RUBIO LLORENTE dice que “son fuentes del derecho los actos y hechos a los que las normas sobre producción de un sistema jurídico concreto atribuyen la capacidad de crear normas con validez erga omnes”

Para KANT no hay más fuente de derecho que la razón humana y la primacía de la ley se explica por ser de la razón. Pero para SAVIGNY la fuente del derecho se encuentra en el espíritu del pueblo”, no en la razón natural.

La mayoría de los autores clasifican las fuentes en reales y formales.

Las fuentes reales son los factores políticos, económicos, sociales y cultuales que implican el substrato de la realidad social de un estado determinado en un preciso momento histórico. En cambio las fuentes formales: “hacen relación a los cauces por los cuales se expresa el derecho, las cuales los autores las clasifican en cuatro grupos: legislación, costumbre, doctrina, y jurisprudencia.

Por otro lado existen dos diferentes épocas donde el derecho tiene su base y su desarrollo en sociedades las cuales a través de la historia buscan como establecer esos principios arraigarlos a su cultura como en este sentido lo son los dos tipos de ordenamientos jurídicos más grandes de la antigüedad hablamos de la Tradición romanista (naciones latinas y germánicas) y el de la tradición Anglo-Americana (common law)

La tradición Romanista surge a través de del código Napoleónico (1804) el que toma como su base el civil law que son raíces latino-continental, junto con las fuentes del derecho.El common law tiene sus origines Anglo-Sajones a través de los usos de la costumbre, y la jurisprudencia, en la que se trabajó en los parlamentos de modo abstracto y genérico, se trata de un derecho mixto, consuetudinario y jurisprudencial.

Partir de la Constitución Política de 1991 ha puesto una modificación de los conceptos de fuentes de derecho. Este cambio se produjo por el papel de la constitución como norma de normas en el estado social de derechos, la primacía de los derechos inalienables delas personas, la reducción de la posición privilegiada de la ley, la incidencia de la creación de la corte constitucional y los cambios que se produjeron en cuanto a los mecanismos de protección de los derechos con la creación de las acciones de tutela, populares, en efecto, se observa en el derecho actual que se ha constitucionalizado

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