EL TESTIMONIO DE LA PARTE Y EL PRINCIPIO DE LA ORALIDAD

M A U R O    C A P P E L L E T T I [pic 1]

El testimonio

de la parte

en el sistema         

de la oralidad

Contribución a la teoría

de la utilización probatoria

del saber de las partes

en el proceso civil

PARTE PRIMERA

Traducción castellana de

Tomás A. Banzhaf

Con prólogo a la edición argentina de

Augusto M. Morello

De nuestro fondo editorial

Roland Arazi y otros

La prueba.

Libro en memoria del Profesor

Santiago Sentis Melendo.

Rústica, 1996, 512 páginas.

Augusto M. Morello

Los abogados.

Rústica, segunda edición, 1999, 396 páginas.

Roberto O. Berinzonce

Derecho Procesal Civil actual

Rústica, 1999,760 páginas.

Augusto M. Morello

Estudios de Derecho Procesal.

Rústica, 2 tomos, 1998, 1392 páginas.

Augusto M. Morello

Constitución y proceso.

Rústica, 1998, 440 páginas.

Tomás E. Bianchi – Hernán V. Gullco

El derecho a la libre expresión.

Rústica, 1997, 400 páginas

EL TESTIMONIO DE LA PARTE

EN EL SISTEMA DE LA ORALIDAD

MAURO  CAPPELLETTI

EL TESTIMONIO DE LA

PARTE EN EL SISTEMA

DE LA ORALIDAD

Contribución a la teoría de la utilización

probatoria del saber de las partes

en el proceso civil

PARTE PRIMERA

Traducción castellana de

Tomás A. Banzhaf

Con prólogo a la edición argentina de

Augusto M. Morello

Título original en la edición italiana

La testimonianza della parte nel sistema dell’oralita

Contributo alla teoría della utilizzazione probatoria del sapere

Delle parti nel proceso civile

Milano – Dott A. Giuffre – Editore – 1962

Edición al cuidado de

Enrique H. BONATTO

Todos los derechos reservados

Librería Editora Platense S.R.L.

Calle 15 N° 644 (1900) La Plata – Buenos Aires

www.editoraplatense.com.ar

I.S.B.N.: 950-536-139-4

Queda hecho el depósito que marca la ley 11.723

IMPRESO EN LA ARGENTINA

TABLA DE CONTENIDO

Pórtico ………………………………………………………………………….......   XIII

Prefacio …………………………………………………………………………….        1

PARTE PRIMERA. LOS PRINCIPIOS

SECCIÓN PRIMERA

EL TESTIMONIO DE LA PARTE Y EL PRINCIPIO DE LA ORALIDAD

CAPÍTULO I. Significados erróneos y significado secundario  del principio de la oralidad procesal. La oralidad y las alegaciones de los hechos

1. Límites y objetivo de la indagación …………………………………………    13
2. Qué significa el concepto de la oralidad: premisa metodológica y planteo de un análisis histórico-fenomenológico. Ante todo, qué es lo que la oralidad no puede significar: la oratoria forense y el exclusivo contacto juez-defensores (la oralidad y las argumentaciones jurídicas; la oralidad y las “pretensiones”) …………..   27
3. El aspecto más importante de la oralidad tiene relación con los hechos deducidos en juicio. Primeras notas ……………………………………………………… 41
4. Análisis de la relación entre el principio de oralidad y la relación de los hechos deducidos en juicio. La oralidad y la alegación de los hechos como declaración de voluntad: el interrogatorio con función de “clarificación” (interrogatio ad clarificandum, Befragung zur Aufklärung) y el “significado secundario” de la oralidad procesal. Dirección formal y dirección material del proceso por el juez, en relación con el significado secundario del principio de oralidad ………....   47
5. Continuación del análisis de la oralidad en relación con las alegaciones de los hechos. La función eventual y secundaria (indirectamente probatoria) del interrogatorio de clarificación; las alegaciones como declaraciones informativas en el proceso inquisitivo ( reenvío) ………………………………………..…   74

CAPÍTULO II. El significado primero del principio de oralidad. La oralidad y las pruebas

1. Programa de un nuevo análisis sobre la relación entre el principio de oralidad y los hechos deducidos en juicio. La oralidad y las pruebas ……………............   99
2. La oralidad y las pruebas documentales (y en general preconstituidas). La oralidad y las pruebas a constituir: en particular, la peritación y la inspección ……….   106
3. El significado principal y más moderno del principio de oralidad es el que se refiere a la prueba oral-representativa. El testimonio de los terceros y de la parte . Consideraciones preliminares ……………………………………………….   117
4. Cómo opera el principio de oralidad sobre la prueba oral-representativa:  A) la inmediación (y la concentración), y los poderes necesarios de impulso procesal del juez en el sistema de oralidad ……………………………………………   123
5. Notas marginales sobre el llamado proceso oral-protocolar y sobre el instituto del juez instructor …………………………………………………………….....   140
6. Continuación sobre el modo en que opera el principio de oralidad sobre la prueba oral-representativa: B) la libre valoración de la prueba. Los límites de admisibilidad de la prueba por testigos ……………………………………..   159
7. Continuación: C) la expansión de la prueba oral-representativa, y los reflejos de este fenómeno sobre la prueba por presunciones …………………………...   165
8. Continuación: D) la estructura de la prueba oral-representativa. Análisis estructural del testimonio en el sistema del libre convencimiento judicial ……………………………………………………………………………....    173

CAPÍTULO III. El significado actual del principio de oralidad. La oralidad y el testimonio de la parte

1. Puntos de llegada y puntos de partida para la nueva indagación. En qué sentido puede hablarse de un significado “actual” del principio de oralidad ………....   182
2. Las tres líneas fundamentales de desarrollo en la realización del significado actual de la oralidad. A) El interrogatorio “libre y simple” de la parte en función directamente probatoria ……………………………………………………..   188
3. B) El interrogatorio “libre y jurado” de la parte en el proceso oral. El fenómeno de la publicización del proceso en relación con el significado actual de la oralidad: independencia de éste de ese fenómeno …………………………………….   202
4. C) El testimonio de los “terceros interesados”………………………………   221
5. Unitariedad de las tres direcciones examinadas del desarrollo de la oralidad: la abolición del principio nullus idoneus testis in re sua intelligitur …………..   225
6. Continuación sobre la abolición del principio nemo testis auditur in re sua, y remisión a nociones ya expuestas sobre la complejidad objetiva de la libre prueba testifical. Superviviencias y reconocimientos, también en el sistema tradicional de utilización del saber de las partes , de un valor probatorio del testimonio pro se de la parte: a) los libros de comercio; b) las prescripciones presuntivas y los asientos verosímiles de la rendición de cuentas; c) la confesión compleja y calificada; d) el testimonio de la parte civil en el proceso penal……………………………   233
7. Continuación: e) el juramento de la parte y en particular el juramento de sólo alguno de los litisconsortes necesarios. Conclusiones sobre el testimonio de la parte como prueba libre en el proceso civil italiano vigente ………………..   250
8. Notas finales sobre la correlación entre el principio mullus idoneus testis in re sua y el principio testis unus testis nullus, y en general sobre la utilización del saber de las partes y de los terceros en los sistemas de la oralidad y de la escritura y en los de transición entre la escritura y la oralidad …………………………….   263

CAPÍTULO IV. Apéndice retrospectivo sobre el concepto de oralidad

1. Consideraciones conclusivas sobre el “dogma” de la oralidad y sobre algunas de sus deformaciones en la doctrina y en las legislaciones (en nota: consideraciones conclusivas sobre la teoría de la prueba legal) ………………………………   271

SECCIÓN SEGUNDA

EL TESTIMONIO DE LA PARTE Y EL PRINCIPIO DISPOSITIVO

CAPÍTULO V. Principio de la sustanciación y principio dispositivo entendido en materia sustancial. El interrogatorio con función inquisitiva

1. Indagaciones viejas y recientes sobre los conceptos de “principio dispositivo” y de “principio de la sustanciación”  y naturaleza diversa de los fenómenos a los cuales son referibles los dos conceptos ………………………………………   291
2. El diverso plano en que operan las dos máximas contenidas en el aforismo “judex secundum allegata et probata partium decidere debet”. El vínculo judicial a los allegata partium como expresión esencial del principio dispositivo ………..   306
3. El principio del vínculo judicial a las alegaciones de las partes, y su límite respecto a los hechos “secundarios” y respecto a los hechos extintivos e impeditivos eficaces ipso jure …………………………………………………………….   327
4. Principio (y proceso) inquisitivo: a) en sentido sustancial o propio; b) en sentido procesal o impropio. Correspectivamente: principio dispositivo en sentido sustancial, y principio dispositivo en sentido procesal. El ministerio público, y el respeto sólo aparente del principio dispositivo entendido en los dos sentidos (sustancial y formal) …………………………………………………………   341
5. La tercera función (inquisitiva) del interrogatorio de la parte: la interrogación inquisitiva o inquisición. Síntesis de los resultados de la indagación ………   352

CAPÍTULO VI. Deber de completud y veridicidad y carga de la prueba en relación con las aseveraciones y con las alegaciones de la parte. Juramento, confesión, disponibilidad de los derechos y función imperativa del proceso

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