Capitulo 6 Derecho De Los Jueces

CAPITULO 6

ANALISIS ESTÁTICO DEL PRECEDENTE JUDICIAL

1. ¿Cómo se interpreta una sentencia? Introducción al análisis estático del precedente en Colombia.

* La consolidación de la línea jurisprudencial ha generado dinámica en el derecho constitucional colombiano: mientras que para el tradicionalismo de fuentes todas las normas controlantes de un caso debían ser halladas en el texto constitucional o mediante técnicas de expansión o interpretación, ahora cada vez más, las discusiones constitucionales parecen girar en torno a las subreglas que va definiendo la Corte Constitucional con más frecuencia denominadas “precedentes”.

* El sistema de fuentes se abre hacia una mezcla efectiva entre textos positivos y derecho jurisprudencial, sin que sea fácilmente discernible cuál de las dos fuentes del sistema sea la dominante. Por ésta razón, en muchos casos el derecho aplicable vigente es extraído de precedentes anteriores. Esos precedentes constituyen la norma controlante del caso y la hermenéutica jurídica se abre por tanto, no solo a la interpretación del derecho legislado, sino, a la hermenéutica del derecho jurisprudencial.

* Las antiguas muestras de interpretación del código civil se muestran parcialmente insuficientes para lidiar con los nuevos problemas de interpretación a que hace frente el derecho jurisprudencial.

* La argumentación en derecho aspira a aplicar a un caso nuevo una regla controlante preexistente. Para que la “regla controlante” de un caso sea legítimamente aplicada debe cumplir dos condiciones:

1. Tiene que provenir de alguna de las fuentes aceptadas de derecho.

2. La aplicación de la regla controlante tendrá mayores posibilidades de ser considerada como legítima entre más cerca esté su contenido de la cuestión jurídica que el caso plantea.

La utilización de uno y otro tipo de derecho tiene importantes diferencias desde el punto de vista hermenéutico.

DERECHO LEGISLADO (No precedente) | DERECHO JURISPRUDENCIAL (precedente)

Canonicidad * La regla se fija en un lenguaje canónico y preciso que el operador puede aprender verbatim. Ausencia de canonicidad * no existe modelo aceptado para redactar en una fórmula legal precisa la regla de derecho. Una sentencia judicial puede constituir un precedente obligatorio, pero no existe una formulación autorizada y única de la regla jurisprudencial allí contenida. La definición de regla es el primer problema hermenéutico del derecho jurisprudencial.

Regla independiente de patrones argumentativos y economía textual * las reglas legisladas son ordenes cuya validez no depende explícitamente de cadenas argumentativas. Posee cierto nivel de economía, decide en párrafos cortos, directos e imperativos al tratar de proponer una regla. Regla dependiente de su razonamiento y abundancia textual * En el derecho jurisprudencial, la decisión depende de cadenas argumentativas que justifican la forma de resolver el problema jurídico. * Se caracteriza por su densidad argumentativa * Se busca, no la puntualidad legislativa de una orden sino la justificabilidad concreta de una decisión judicial.

Regla con aspiración de generalidad * Busca regular uniformemente un conjunto amplio de casos que caen dentro de su fuerza gravitacional. Regla con aplicabilidad a cosas futuras * Nace de un litigio concreto * La regla nace y adquiere su sustancia de conjuntos facticos concretos que le den significado

* El tradicionalismo de fuentes insiste en el papel meramente auxiliar de la jurisprudencia. Esta idea genero técnicas de lecturas de jurisprudencia.

* Estas técnicas eran “modestas” en comparación al entrenamiento que recibían los abogados

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