Asistencia financiera

Asistencia financiera

Introducción

Las compras apalancadas/ leveraged buyout: fenómenos de operación que consiste en la adquisición acciones contando asistencia financiera por parte de la misma empresa objetivo.

El problema se da cuando consisten en situaciones de conflicto de interés. Además, que los stakeholders^[1] no son meramente los más legítimos interesados o los únicos, pero pese a ello, parece que son los más beneficiados.

Por otro lado, la asistencia financiera facilita el cambio de control hacia las manos de un controlador más eficiente, libre de la carga de financiamiento de la compra, lo que genera que destine sus propios recursos a hacer inversiones adicionales en la misma empresa.

Por tanto, es un mercado en crecimiento en todo el mundo. Los inversionistas ven como una forma rentable y atractiva de adquirir empresas, destinan más recursos a este esquema de inversión.

En Perú, operan varios fondos de inversión que desarrollan operaciones basados en Asistencia Financiera. Ejemplo. Sociedades locales administradoras de fondos, fondos de pensiones y compañías de seguros.

Compras apalancadas

Cumple con las siguientes condiciones:

1. Tienen por objeto la compra de acciones emitidas por una sociedad objetivo
2. El comprador financia con deuda la mayor parte del precio de compra
3. La empresa objetivo es la que finalmente asume la deuda generada por el prestamos hecho para la compra, o, al menos, la garantiza.

Adquisición de acciones ≠ adquisición de empresas/toma de control

[se puede adquirir el control de la empresa, pero no es la única forma]

Toma de control: a través de la adquisición o acumulación de un porcentaje de derechos políticos. [varia en función de los estatutos, dispersión accionaria y tenencia previa del adquirente, entre otros elementos]

Asimismo: Toma de control se da a través de la adquisición de todos o de una parte sustancial de sus activos, compra de acreencias concursales^[2], aumentos de capital, disminuciones de capital, modificaciones de los derechos políticos de las acciones que no afectan la cifra del capital social, fusiones, escisiones^[3] y a través de la combinación de dos o más de estos mecanismos.

Supuesto 1: tome de control a partir de una reducción de capital. La empresa posee grandes utilidades financieras, pero no son reflejados en activos líquidos.^[4] El minoritario adquiere la empresa, para ello, la empresa adquiere un préstamo, a continuación, una reducción de capital con devolución de aportes al accionista mayoritario. El minoritario queda como controlador y la empresa recibe la carga de la deuda.

[El supuesto de toma de control es lícito, mientras que el supuesto de compra de acciones es restringido.]

Adquisición de acciones:

¿Por qué una empresa habría de asistir el financiero a un accionista que no es el mayoritario, o por qué permitiría el accionista mayoritario que la empresa que él controla asuma la carga financiera de una deuda para el beneficio del minoritario?

La asistencia financiera es un fenómeno que en puede elaborar programas que destinen acciones a trabajadores o a terceros.

Razones de la regulación

1. Mayoritario vs minoritario: La primera razón para imponer restricciones a la asistencia es la protección de minorías. Es decir, prever situaciones de abuso.
   El accionista mayoritario saliente obtiene el beneficio de un precio mayor por sus accionistas, el accionista mayoritario entrante revive beneficio de haber comprado sin recibir la deuda. El minoritario sufre (%) el detrimento patrimonial por el mayor pasivo de la empresa y no obtiene beneficio. [al menos no directos]

Es una restricción, mas no prohibición.

Si el minoritario está alineado con la asistencia financiera, puede revalorizar su propia participacion y poder generar mecanicmos y facilidades para que un nuevo accionista mayoritario haga control de la empresa.

1. Socios vs acreedores: Protección de los derechos de los acreedores. Dº organizaciones [separación afirmativa de activos y separación defensiva de estos]^[5]

Los acreedores tienen derecho preferente por los activos sociales frente a los socios. LGS limita situaciones que puedan limitar esta preferencia. [reducción de K]

Otro ejm. Compra de acciones, autocartera. LGS limita cualitativa[circunstancias] y cuantitativamente [% máximo de KS en autocartera].

En consecuencia: En autocartera, frente a la compra, el accionista tiene un valor de su inversión y no hay ningún reclamo. En asistencia financiera, siempre que la sociedad asuma la deuda de este tercero, tendría un reclamo sobre este. [disyuntiva]

1. Sociedad vs terceros: Tiene relación con el interés social. En otras palabras, considerar a la sociedad en persona. [considerarla un sujeto de derechos] La sociedad funciona adecuadamente cuando atiene sus necesidades conjunto a los. Socios y acreedores. Su función es privilegiar los intereses de estos respecto de cualquier tercero. No obstante, tanto el art. 180 de la lgs da preferencia al interés de los socios y acreedores. Por tanto, existen situaciones contradictorias que desde el interés social no tienen sentido [fusiones o escisiones], pero desde el interés de los otros sí.

Regulación actual de la LGS.

Asistencia financiera regulada en art. 106 LGS.

Artículo 106.- Préstamos con garantía de las propias acciones En ningún caso la sociedad puede otorgar préstamos o prestar garantías, con la garantía de sus propias acciones ni para la adquisición de éstas bajo responsabilidad del directorio.

Interpretación restrictiva vs interpretación lógica.

Interpretación teleológica prohíbe ciertas formas de asistencia financiera.

No obstante, la norma en si prohíbe ciertas formas de asistencia financiera. La norma en sí no prohíbe literalmente que la sociedad asume la deuda de un tercero, lo que prohíbe es que otorgue prestamos o garantías^[6].

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