Justicia Y Paz

El tema de las cláusulas abusivas, no ha sido lo suficientemente abordado por el ordenamiento jurídico colombiano , si bien se han dado algunos avances al respecto, ha estado asociado a la jurisprudencia, los laudos arbitrales proferidos por los tribunales de arbitramento junto con elementos planteados por la doctrina y el derecho comparado. Sin embargo los documentos enunciados se relacionan fundamentalmente con los contratos en general pero particularmente de los contratos de adhesión que han dado lugar al abuso de la posición dominante, lo que ha conllevado a la intervención del Estado mediante diversas normas con el fin proteger al consumidor.

Aunado a lo anterior son escasos los trabajos que sobre la problemática de las cláusulas abusivas en los contratos societarios, razón por la cual este ejercicio constituye una simple aproximación o acercamiento al tema en cuestión. Para ello se revisaron varios documentos de tipo jurídico, tales como sentencias, textos de derecho entre otros.

Para acercarnos a esta temática se definió el siguiente interrogante: ¿Se pueden generar en el contrato societario cláusulas abusivas en favor de la sociedad, respecto de sus socios?

En principio la respuesta a este interrogante es positiva, es decir a pesar que el contrato societario se sustenta en principios como: la autonomía de la voluntad y la buena fe, en este pueden existir cláusulas abusivas impuestas por una de las partes y que por su contenido generan un desequilibrio en los derechos y obligaciones , cuya incidencia es relevante, injustificada o irrazonable.

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Para dar respuestas al interrogante establecido y a la tesis descrita, el presente ensayo desarrollara las siguientes apartados: En la primera de ellas se presentan los principales elementos que conforman el contrato social, desde la normatividad establecida en el Código de Comercio Colombiano y la exploración de algunos doctrinantes; los principios en los cuales se enmarca los contratos societarios. En la segunda parte se describen algunos aspectos conceptuales sobre las cláusulas abusivas para finalmente relacionar estos asuntos con el tema en cuestión establecer algunas conclusiones preliminares .

El primer elemento importante que debe mencionarse en cualquier documento que trate sobre el derecho societario, remite necesariamente a la Constitución Política y especialmente al derecho de asociación. Según lo ha establecido en varias ocasiones la Corte Constitucional el derecho de asociación se concreta en la existencia de personas jurídicas, libres y capaces, para responder autónomamente por su devenir jurídico. Es decir el propósito de este derecho se realiza en la creación de entes jurídicos distintos de las personas naturales, con capacidad para ejercer derechos y contraer obligaciones, en aras de lograr la satisfacción de un interés u objetivo común, no siempre ligado a la obtención de lucro (Corte Consitucional, 2004).

Para el logro de los anteriores propósitos es necesario la celebración de un contrato de sociedad, que según el Código de Comercio, en su artículo 98, es aquel en el que dos o más personas se obligan a hacer un aporte en dinero, en trabajo o en otros bienes apreciables en dinero, y cuyo fin es

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