El derecho penal

Unidad N° 1.

El derecho penal es la rama del ordenamiento jurídico que regula la potestad estatal de castigar, determinando lo que es punible y sus consecuencias.

Ya no se habla de un sistema monista, donde el único castigo era la pena como medida represiva. Si no de un sistema dualista, aplicando en reemplazo o complemento de la pena las medidas de seguridad; que buscan prevenir la comisión de un hecho ilícito tipificado penalmente.

Se discute si la reparación del daño proveniente del delito puede constituir una tercera vía del derecho penal.

Al derecho penal se puede hacer referencia a partir de 3 afirmaciones.

1. Como ciencia o dogmática jurídico – penal: disciplina que interpreta, sistematiza y desarrolla los preceptos legales.
2. En sentido subjetivo: facultada estatal de castigar.
3. En sentido objetivo: constituido por normas del derecho positivo que regula la potestad punitiva para proteger la convivencia.

El derecho penal  y el control social

El derecho penal es uno de los mecanismos de control social, el más fuerte y formalizado.

El control social es una condición básica irrenunciable. Mediante el cual se asegura las normas y expectativas de conductas de sus miembros garantizando el orden y la convivencia.

El control social abarca:[pic 1][pic 2][pic 3][pic 4][pic 5][pic 6][pic 7][pic 8]

Las distintas formas de control social se diferencian según el grado de formalidad:[pic 9]

1. Control social informal: Familia, escuela, educación, trabajo, profesión, costumbres. [pic 10]
2. Control social formal: [pic 11][pic 12][pic 13]

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Funciones del derecho penal[pic 23]

Su función depende: [pic 24][pic 25][pic 26]

Concepción de la pena (tres teorías)

1. Teorías absolutas: la pena se agota en sí misma, consiste en un mal que se impone para lograr justicia.
2. Teorías relativas: finalidades preventivas, evita la futura comisión de los hechos delictivos.
3. Teorías mixtas: la pena es retributiva, pero sigue fines preventivos. Predominantes en la actualidad.

Concepción del Estado:

• Estado teocrático: predomina en la actualidad. Encuentra su legitimidad en la justicia.
• Monarquía absoluta: impone penas corporales. Prevención sin límites.
• Estado liberal: la pena concebida como instrumento represivo del Estados. El poder está subordinado.
• Estado social. (S. XX) incorpora medidas de seguridad, derecho penal como defensa social.

Funciones de tutela jurídica y de motivación.

El estado ampara como bienes jurídicos condiciones de la vida social, en la media que afecten las posibilidades de  participación de individuos en el sistema social. Los propios ciudadanos quienes deciden que objetos reúnen las condiciones para ser bienes jurídicos penales.

El Estado reconoce una finalidad garantista al derecho penal, y las funciones están interrelacionadas, estas son dos:

1. Protección de los bienes jurídicos
2. Motivación de los ciudadanos para que no delincan.

Ambas funciones, están íntimamente unidas, la protección supone la motivación y sólo dentro de los límites en los que la motivación puede evitar determinados resultados, puede también lograrse la protección de bienes jurídicos.

Función de tutela de valores éticos y sociales

Para Wenzel la misión del derecho penal consiste en la protección de los valores elementales de conciencia, de carácter ético – social y sólo por inclusión la protección de los bienes jurídicos particulares. Roxin rechaza la imputación de la concepción de Wenzel, rechazando al derecho penal de hecho que sostiene Wenzel, dando importancia a la actitud interna, afirmando que la protección de los bienes jurídicos se cumple al prohibir y castigar las acciones dirigidas a lesionar bienes jurídicos

Jescheck toma una posición ecléctica, igualando jerárquicamente la infracción del deber y la lesión del bien jurídico.

Tomando como base que un moderno sistema de derecho penal debe orientarse teleológicamente, concluimos que el derecho es una forma de control social que tiene como función “proveer a la seguridad jurídica mediante la tutela de bienes jurídicos, previniendo la repetición o comisión de conductas que los afectan en forma intolerable, lo que, ineludiblemente, implica una aspiración ético – social”.

Función de tutela de la vigencia de la norma

Jakobs: la misión de la pena es reafirmar la vigencia de la norma. Es restablecer en el plano de la comunicación la vigencia perturbadora de la norma, cuando se la infrinja. La protección y confirmación de las normas se logra a través de la pena, que sirve para que los ciudadanos confíen en la norma, sean fieles al derecho y acepten las consecuencias en infracción a sus preceptos. El fin de la pena es prevención general positiva.

Fundamentación antropológica

El derecho es una herramienta del hombre que tiene por finalidad introducir un orden en la vida social. No se lo puede interpretar aisladamente de la sociedad.

La ley penal implica una comprensión antropológica. El derecho penal da una comprensión del hombre cotidiana y dinámica, es decir histórica y cultural. Ya que el ordenamiento jurídico se va modificando consecuentemente a los cambios que el hombre sufre.

Zaffaronni: para que el derecho penal este fundado antropológicamente necesita

1. Ser un orden regulador de conductas
2. Que no haya contradicciones
3. No ignore leyes del mundo físico pretendiendo regular conductas
4. Reconocer la autodeterminación del hombre.

Los principios fundamentales reguladores del control penal

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