ORIGEN Y DESARROLLO DE LA ANTROPOLOGÍA JURIDICA

ORIGEN Y DESARROLLO DE LA ANTROPOLOGÍA JURIDICA

1. NACIMIENTO DE LA ANTROPOLOGÍA JURÍDICA:

1861: Fecha de publicación de dos obras:

• Ancient Law, de Henry Sumner Maine
• Das Mutterecht, de Bachofen

Ambos autores son historiadores del derecho y romanistas.

• Buscan una exposición general de los elementos fundamentales del derecho, atendiendo a sus orígenes, tal y como se pueden observar en otras culturas.
• Rechazo de la vía del Derecho Natural para dar una explicación universal del derecho
• Óptica netamente histórica: se busca descubrir la lógica de los sistemas jurídicos en la diacronía, en la sucesión cronológica.
• Acento antropológico: se interesan no sólo por el derecho occidental.
• Buscan las semejanzas: parten de que todas las sociedades forman parte de un todo unitario.
• Concluyen que los derechos no occidentales muestran el pasado del derecho occidental.

1. EL EVOLUCIONISMO:

• Manifestaciones académicas:

• La “enfermedad infantil” de la Antropología.
• Sigue dominando ampliamente los estudios de Derecho en Europa continental: presentaciones de la familia, el contrato, la propiedad, la venganza.

• Manifestación política:

• Vinculado al proyecto colonial y su legitimación.
• Se manifiesta aun políticamente en ciertas ideologías del desarrollo compartidas por los Estados industrializados y los surgidos de la descolonización.

Existen dos versiones:

• Evolucionismo unilineal (Europa, s. XIX).
• Neo-evolucionismo (fundamentalmente EEUU, mediados s. XX).

1. EVOLUCIONISMO UNILINEAL:

• Orígenes: Siglo XVIII: el “Siglo de las Luces”:

• Cientifismo.
• Predominio de la razón.
• Rechazo de las explicaciones teológicas: Derecho Natural.
• En el pensamiento histórico: ruptura con la concepción cíclica del tiempo:

• J.B. Vico.
• Ferguson: History of Civil Society (1767):  Salvajismo -> Barbarie -> Civilización
• Declaración de derechos del hombre (1789).

• Orígenes: Siglo XIX: el siglo de la colonización:

• Endurecimiento de los preceptos evolucionistas
• “Primitivos”, sinónimo de “atrasados”: deben ser civilizados, por su bien, para evitarles la lentitud de la evolución

• H.S. Maine: El Derecho antiguo (1861): del status al contrato.
• Bachofen: El matriarcado (1861): rastreo en textos clásicos de la secuencia:

Hetairismo – matriarcado – transición dionisíaca – patriarcado apolíneo.

• L.H. Morgan: La sociedad antigua (1877): secuencia

Salvajismo – barbarie – civilización.

• H.E. Post: Ethnologische Jurisprudenz (1893): intenta estudiar todas las instituciones jurídicas de todas las sociedades conocidas

Durkheim: De la división del trabajo social (1893): busca comprender cómo las sociedades pasan del primitivismo a la modernidad:

Socs. primitivas – Solidaridad mecánica – Derecho represivo

Socs. modernas – Solidaridad orgánica – Derecho restitutivo

• Postulados:

• Todas las sociedades humanas pertenecen a un conjunto unitario y coherente.
• Sometido a unas mismas leyes generales de transformación: todas las sociedades pasan por fases idénticas en su contenido y secuencia.
• No cualquier cambio –aunque sea adaptativo- es una evolución: para que exista evolución ese cambio ha de apuntar a la complejización, a través de un proceso de diferenciación e integración, de lo homogéneo a lo heterogéneo.

• Postulados de orden jurídico-político:

• La evolución dirige los sistemas no centralizados hacia formas de poder cada vez más específicas y estatizadas.
• En lo jurídico, conduce a la separación y autonomización del derecho respecto a la moral y la religión.
• La génesis del derecho se transfiere del grupo social (costumbre) al estado (ley).

Formas “primitivas”: los conflictos son regulados por las mismas partes en conflicto (venganza).

Sociedades en las que la solución depende de la intervención de un tercero: emergencia de un aparato sancionador especializado.

• Rasgos de la Antropología jurídica clásica:

• Intentos de sistematización científica: “En vez del caos, percibimos el sistema; en vez de lo arbitrario, reconocemos la necesidad” (Bachofen).
• Metodología poco rigurosa.
• Presupuestos dogmáticos.
• Antropología de diván: no iban nunca al terreno; disponían de informadores en él o se servían de documentos de archivo (relatos de viajeros, misioneros, informes de las autoridades coloniales).

• Primeras críticas:

• Franz Boas (1858-1942). Alemán de padres judíos, afincado en EEUU. Especialista de los Inuit y los indios de América del Norte.

• Crítica de Boas: Denuncia a los “antropólogos de poltrona”:

• Frente a esos grandes frescos históricos, con graves fallos metodológicos (comparaciones arbitrarias, lagunas…) valen más las monografías concretas realizadas a partir de la observación directa.
• Frente al universalismo evolucionista, declara que las sociedades están más marcadas por la diversidad que por las similitudes.

• ESCUELA DIFUSIONISTA: Primeras décadas del s. XX:

• Thurnwald, Graebner, Schmidt, Trimborn:
• Énfasis en los fénomenos de contacto provenientes del entrecruzamiento de los grandes círculos culturales (Kulturkreisen), cuya área de aplicación ve sus límites modificados.
• Las grandes culturas, nacidas en un lugar geográfico preciso, extienden sus influencias a través de procesos que no son tan rígidos ni regulares como propone el evolucionismo unilineal.
• Rechazo de las leyes universales de la historia aplicadas al desarrollo del derecho.
• Acento sobre la diversidad de los sistemas jurídicos más que sobre su unidad.
• Insistencia metodológica en la monografía rigurosa, más que en las grandes síntesis.

1. NEO-EVOLUCIONISMO:

• EE.UU. tras la II Guerra Mundial

• Leslie A. White: The Evolution of Culture: The Development of Civilization to the Fall of Rome (1959): la tecnología como medida universal del desarrollo cultural: C=ExT.
• Julian Steward: Theory of Culture Change: The Methodology of Multilinear Evolution (1955).
• Marshall Sahlins: Evolution and Culture (1960).

• Crítica a la unilinealidad: concepto de evolución multilineal:

• Sí existen regularidades en la evolución de las sociedades.
• Pero estas regularidades se inscriben en procesos flexibles y complejos, realizados a ritmos diversos.

• Concepto del “Trend of Law”: sentido general de la evolución del derecho.
• Sin embargo, no puede decirse que las sociedades con poco derecho puedan calificarse de inferiores.
• La evolución hacia formas complejas de organización jurídica y política representa un proceso evolutivo de adaptación al cambio.
• Descarta muchas ideas del evolucionismo clásico:

• Progreso social <-> lo sustituye por la adaptación.
• Determinismo <-> introduce probabilidad: las circunstancias y la acción del libre albedrío tienen gran impacto en el proceso de evolución social.

• Resalta la importancia del trabajo empírico.

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