EL DERECHO Y LA ARGUMENTACIÓN

EL DERECHO Y LA ARGUMENTACIÓN

Manuel Atienza, uno de los más célebres filósofos españoles del derecho,

plantea una concepción diferente del derecho en su nuevo libro, “El derecho como

argumentación”. Según este conocido autor, el derecho es esencialmente una

actividad argumentativa que tiene que ver con el lenguaje, con la lógica y con otras

formas de argumentación un tanto soslayadas en la cultura jurídica contemporánea,

como la tópica, la retórica, y la dialéctica, disciplinas todas que tienen su origen en

el mundo antiguo y, sobre todo, en la obra de Aristóteles.

Las ideas, a partir de la influencia de Kelsen, de que la esencia del derecho

residía en la norma, o que el derecho consistía en ciertas acciones subjetivas y

difícilmente racionalizables del juzgador, han sido poco a poco desplazadas por las

nuevas teorías de fundamento filosófico que muestran más bien que el derecho es

una actividad práctica dentro del género amplio de la argumentación práctica, tal

como se da especialmente en el discurso ético y moral.

En esta obra Atienza se da a la tarea de analizar con detención las distintas

concepciones clásicas del derecho para demostrar que todas ellas han sido

superadas, no en el sentido de haber sido abandonadas, sino más bien en el sentido

hegeliano –que considera que en la síntesis se incorporan elementos de diversas

posturas y se rechazan otros y de este modo la síntesis resulta fructífera y

novedosa.

Para llegar a esta síntesis, Atienza dialoga con muchos autores

para sostener finalmente que la argumentación jurídica ha pasado a tener

en la cultura jurídica contemporánea un valor singular gracias a varios factores. El

primero es que las concepciones del derecho características del siglo XX no han

tomado en consideración que el derecho es una actividad y que como tal es lenguaje

en acción. Y no cualquier lenguaje sino uno destinado a persuadir y convencer con el

fin de establecer una cierta pretensión de justicia y de verdad.

El segundo factor que señala Atienza es el hecho de que el derecho es una

actividad en la que los actores que intervienen deben dedicar un esfuerzo

significativo a argumentar. Esto se ve más claramente en el juicio oral y en los

procedimientos constitucionales contemporáneos, influidos por el derecho

anglosajón que tradicionalmente ha sido un derecho argumentativo. En este sentido

señala que los derechos continentales están aceptando e incorporado en sus

prácticas cada vez más la argumentación como núcleo central de la actividad de los

jueces y también de los legisladores.

El tercer factor que destaca Atienza, siempre según la reseña de Cofré,

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