Outsourcing

La finalidad del outsourcing es la

consecución de una finalidad mediante

la utilización debidamente retribuida de

un servicio prestado por un tercero.

34 OpciOnes • diciembre 2011

DICIEMBRE 2011 • OPCIONES 35

Iniciemos este estudio con la revisión –en primera instancia– del

concepto de bienes jurídicos tutelados y su permanencia dentro de

algunos ordenamientos de la Carta Magna:

Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos.

Artículo 5o. A ninguna persona podrá impedirse que se dedique a la profesión,

industria, comercio o trabajo que le acomode, siendo lícitos. El

ejercicio de esta libertad sólo podrá vedarse por determinación judicial,

cuando se ataquen los derechos de tercero, o por resolución gubernativa,

dictada en los términos que marque la ley, cuando se ofendan

los derechos de la sociedad. Nadie puede ser privado del producto

de su trabajo, sino por resolución judicial.

Artículo 14. Nadie podrá ser privado de la libertad o de sus propiedades,

posesiones o derechos, sino mediante juicio seguido ante

los tribunales previamente establecidos, en el que se cumplan

las formalidades esenciales del procedimiento y conforme a las

Leyes expedidas con anterioridad al hecho.

Artículo 16. Nadie puede ser molestado en su persona,

familia, domicilio, papeles o posesiones, sino en virtud de

mandamiento escrito de la autoridad competente, que

funde y motive la causa legal del procedimiento.

Entendamos por bienes jurídicos tutelados:

La vida y la libertad

Son prerrogativas básicas y fundamentales,

reconocidas y garantizadas a todo ser humano,

por el sólo hecho de serlo, donde quiera que se

encuentre y sin distinción de ninguna especie.

Son condiciones indispensables para que el individuo

realice sus propios fines, desenvolviendo su personalidad y

propendiendo a lograr su felicidad y su individualidad, las cuales deben

ser garantizadas siempre y en todo momento por el Estado. (Burgoa,

Ignacio, Las garantías individuales, 34ª edición, México, Porrúa, 2002).

El outsourcing: ¿fraude a la ley?

Ubicación, naturaleza y legalidad tributaria

Francisco A. Madrigal Van Dyck

36 OpciOnes • diciembre 2011

La propiedad

Es el poder jurídico que una

persona ejerce en forma directa

e inmediata sobre una cosa para

aprovecharla totalmente en sentido

jurídico. (Rojina Villegas,

Rafael, Compendio de Derecho

civil. Tomo II, 39ª edición, México,

Porrúa).

La posesión

Se refiere a la relación o estado

de hecho, que confiere a una

persona el poder exclusivo de

retener una cosa para ejecutar

actos materiales de aprovechamiento,

o como consecuencia de

un derecho real o personal, o sin

derecho alguno.

Los derechos

Son situaciones jurídicas que,

al actualizarse el supuesto normativo

que les da vida a favor de

un individuo, configuran parte de

su patrimonio, y por tal motivo

encuentran tutela constitucional

en contra de su afectación.

Son bienes jurídicos preservados:

La persona

Aquella que es capaz de ejercitar

derechos y obligaciones,

pudiendo ser susceptible de

tener facultades y deberes, de

intervenir en las relaciones jurídicas

y en general, de ejecutar

actos jurídicos. (Rojina Villegas,

Rafael, Compendio de Derecho

civil. Tomo II, 39ª edición, México,

Porrúa).

La familia

Es la unidad básica social comprendida

por personas ligadas por

su parentesco, que en conjunto,

encuentran protección en el marco

jurídico.

Domicilio, papeles y

posesiones

Tres conceptos básicos salvaguardados

por el texto del artículo

16 constitucional, el cual en conjunto

protege la inviolabilidad

tanto del domicilio, como de los

papeles y posesiones, esto implica

que la autoridad no podrá

afectarlos sino mediante orden

por escrito emitida por autoridad

competente, fundando y motivando

la causa de esa revisión.

GARANTÍA DE LEGALIDAD

Fundamentación y motivación

de los actos administrativos

De acuerdo con el artículo

16 constitucional, todo acto de

autoridad debe estar suficientemente

fundado y motivado, entendiéndose

por lo primero que

ha de expresarse con precisión el

precepto legal aplicable al caso

y por lo segundo, que también

deben señalarse con precisión

las circunstancias especiales,

razones particulares o causas inmediatas

que se hayan tenido en

consideración para la emisión del

acto, siendo necesario además,

que exista adecuación entre los

motivos aducidos y las normas

aplicables. La autoridad fiscal al

emitir algún acto administrativo

que obedezca exclusivamente a

su solo arbitrio, no implica que

pueda dictarlo en forma arbitraria

e irrestricta, sino que, como

todo acto de molestia, debe estar

debidamente fundado y motivado

por imperativo del artículo 16

constitucional.

El outsourcing y su

naturaleza jurídica

La figura del outsourcing

implica la realización de una

actividad, la consecución de

algún fin mediante la utilización

de una fuente externa.

Esto significa la utilización de

un tercero debidamente retribuido

que físicamente realiza

la actividad que se trate. Esta

figura tiene distintas vertientes

que cambian de denominación

según la naturaleza de los actos

a desempeñar, a saber:

• Actos civiles

• Actos mercantiles

• Del derecho social

• Prestación de servicios profesionales

/ mandato.

• Contrato de obras a precio

unitario o alzado.

DICIEMBRE 2011 • OPCIONES 37

Prestación de servicios profesionales

/ mandato

Es el contrato por el que el

mandatario / profesionista se

obliga a ejecutar por cuenta del

mandante los actos jurídicos que

éste le encarga, pudiendo fijar,

...