LA FIANZA

LA FIANZA

” Fianza es una obligación accesoria en virtud de la cual una o más personas responde de una obligación ajena, comprometiéndose para con el acreedor a cumplirla en todo o parte , si el deudor principal no la cumple” . Art. 2.262 CC.

La fianza no afecta o grava un bien determinado al cumplimiento de la obligación; otorga si un derecho de perseguir la obligación en los bienes del fiador; por ello también la fianza es una garantía personal.

1.2 Elementos y requisitos del contrato de fianza

1. Personal.- En el contrato de fianza interviene tres elementos personales: a) el acreedor; b) en deudor; c) el fiador, que es la persona que se compromete para con en acreedor a pagar la obligación del deudor principal. “La fianza puede constituirse, no solo a favor del deudor principal, sino de otro fiador “. Art. 2262. Inc. 2º. CC.

2. Real.- En el referente a la obligación objeto de la garantía

3. Formal.- El contrato de fianza debe celebrarse por escrito

Como en todo contrato , el de fianza debe cumplir los requisitos de validez :1 ) de fondo :capacidad , consentimiento , objetivo licito , causa licita ; y , 2) de forma .

1.3 Naturaleza

Podemos destacar las siguientes características del contrato de fianza:

1. La fianza es siempre un contrato

“La fianza puede ser convencional, legal o judicial.

La primera se constituye por contrato, la segunda se ordena por la Ley, la tercera por decisión del juez.

La fianza legal y la judicial se sujetan a las misma reglas que la convencional salvo en cuanto la ley que la exige o el Código de Procedimiento Civil disponga otra cosa “. Art 2263 CC.

2. es un contrato de carácter consensual

El contrato de fianza se perfecciona por el solo consentimiento: es un contrato consensual (art. 1486 Civil). Sin embargo “La fianza no se presume, ni debe extenderse a más que el tenor de lo expreso” establece el art.2273 C Civil; el consentimiento del fiador debe manifestarse en forma expresa.

3. La fianza es un contrato unilateral

Por cuanto únicamente el fiador se obliga para con el acreedor a pagar la obligación principal si el deudor no lo hace; y, el acreedor generalmente no contrae obligación alguna Art. 1482 C. Civil.

4. LA FIANZA ES GENERALMENTE UN CONTRATO GRATUITO

El contrato de fianza, que se celebra entre acreedor y fiador, es generalmente gratuito .En cambio, si puede otorgarse un contrato entre fiador y deudor y estipular una remuneración pecuniaria por el servicio que le presta el fiador y deudor en el que se pacta una remuneración no es un contrato de fianza.

El fiador se obliga a prestar la fianza y el deudor a pagar una cantidad de dinero por esta fianza. El deudor en realidad puede ser un extraño al contrato de fianza; y, tan es asique según lo dispuesto en el Art. 2271 C. Civil “se puede afianzar sin orden y aun sin noticia y contra la voluntad del principal deudor”.

5. La fianza es un contrato accesorio

La fianza es un contrato accesorio por cuanto tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligación principal, de manera que no puede subsistir sin ella.

Cuáles son los efectos jurídicos del carácter accesorio de la finanza:

a) La fianza no puede subsistir sin la obligación principal;

b) Extinguida la obligación principal se extingue la fianza

c)”El fiador puede oponer al acreedor cualesquiera excepciones reales, como las de dolo, violencia o cosa juzgada”

6. La fianza es un contrato patrimonial

La fianza constituye un contrato patrimonial, el Art. 2280 C .Civil establece los derechos y obligaciones de los fiadores son transmisibles a sus herederos. Si fallese el fiador, sus herederos siguen respondiendo como fiadores; La fianza se transmite a los herederos

2. CLASES DE FIANZA

La fianza puede ser clasificada desde diversos puntos de vista:

2.1.- POR LA FUENTE DE PROCEDENCIA Y SEGÚN LO DISPUESTO EN EL ART. 2263 C. CIVIL LA FIANZA PUEDE SER CONVENCIONAL, LEGAL O JUDICIAL

2.1.1.- la fianza convencional se constituye por contrato. Nace de la voluntad del fiador y del acreedor (de las partes).

2.1.2.- la fianza legal se ordena por la ley. Así por ejemplo: el art. 417 del C Civil ordena que “para discernir la tutela o procuraduría será necesario que preceda el otorgamiento de la fianza o caución a que el tutor o curador este obligado”.

2.1.3.- la fianza judicial se constituye por decisión del juez. “se suspenderán los efectos del auto de prisión preventiva, cuando el imputado rindiere caución a satisfacción de juez competente, caución que podrá consistir en dinero, fianza, prenda, hipoteca o carta de garantía otorgada por una institución financiera” Art. 174 del C. de procedimiento penal.

2.2. DEACUERDO A SI SE CONCEDE O NO LOS BENEFICIOS DE DIVISIÓN Y ORDEN O EXCLUCIÓN

2.2.1 FIANZA SIMPLE.- es aquella en la que el fiador se compromete para con el acreedor subsidiariamente a cumplir la obligación ajena, si el deudor principal no la cumple: es decir en este caso el fiador puede oponer los beneficios de división y el de orden o excusión

2.2.2. FIANZA SOLIDARIA.- implica que el acreedor puede demandar únicamente al fiador solidario o al deudor principal y fiador solidario por la totalidad de la obligación sin que se pueda obtener al acreedor los beneficios de división ni el de orden o exclusión.

2.3. SEGÚN LA NATURALEZA DE LA OBLIGACION A LA QUE ACCEDA

La fianza es civil si accede a una obligación civil; y, mercantil si accede a una obligación mercantil.

DE LA FIANZA MERCANTIL.- la fianza es mercantil aun cuando el fiador no sea comerciante si tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligación mercantil

La fianza mercantil es siempre solidaria y en esto se diferencia con la civil. En la que para que exista solidaridad debe estipular expresamente es decir que el fiador mercantil responde solidariamente y por consiguiente puede ser demandado de excusión ni el de división.

2.4. DE ACUERDO A LA FORMA DE COMPROMETER LOS BIENES

2.4.1.- LA FIANZA SIMPLE.- da al acreedor el derecho de prenda general o sobre los bienes y patrimonio del deudor y sobre los bienes del afiliado

2.4.2.- LA FIANZA ES PRENDARIA.- cuando a más de constituir la fianza el fiador constituye prenda para garantizar el cumplimiento de la obligación

2.4.3.- LA FIANZA ES HIPOTECARIA.- cuando a más de constituir la fianza el fiador constituye hipoteca para garantizar el cumplimiento de la obligación

2.5.,- SEGÚN EL TIPIO DE RESPONSABILIDASD QUE ASUME EL FIADOR

La fianza puede ser limitada o ilimitada

La fianza limitada

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